Возмещение арендной платы при закрытии торгового центра

COVID-19 и договоры аренды: последствия для арендаторов и арендодателей

Пандемия коронавирусной инфекции (COVID-19) набирает обороты. Одной из ключевых рекомендаций (а в отдельных случаях – обязательной инструкцией) по борьбе с распространением вируса является максимальная домашняя изоляция граждан.
В результате организации массово переводят своих сотрудников на удаленный режим работы и рассматривают возможность временного закрытия офисов. Торговые и развлекательные центры опустели, и арендаторы помещений жалуются на беспрецедентное снижение трафика покупателей.
Одновременно государственные органы устанавливают ограничения в отношении проведения массовых мероприятий и принимают решения о закрытии отдельных видов объектов. Например, в Москве запрещены любые культурные и развлекательные мероприятия численностью свыше 50 человек в помещениях, а с 21 марта 2020 года также закрыты фитнес-центры, бассейны и иные спортивные объекты. Аналогичные ограничения принимаются властями и в других регионах.
В Москве и Московской области (а к моменту публикации, возможно, и в иных городах или субъектах федерации) распространение COVID-19 объявлено обстоятельством непреодолимой силы, то есть на их территории коронавирусная пандемия признается форс-мажором.
Ниже мы попробуем ответить на некоторые вопросы о том, как текущая ситуация может влиять на отношения арендодателей и арендаторов коммерческой недвижимости.
Можно ли не платить арендную плату, сославшись на COVID-19 как форс-мажор?
Если только стороны прямо не предусмотрели в договоре, что исполнение обязательств может быть приостановлено вследствие форс-мажора, сам факт признания COVID-19 обстоятельством непреодолимой силы не освобождает арендатора от внесения уплаты арендной платы.
В отсутствие официального запрета на функционирование помещений и ограничения доступа к ним арендатора наличие форс-мажорных обстоятельств может повлечь за собой лишь освобождение от ответственности за невыполнение обязательств и послужить основанием для переноса срока исполнения договора. Например, если в связи с форс-мажорными обстоятельствами арендатор не вносил арендную плату в течение какого-то времени, он может быть освобожден от уплаты неустойки за просрочку. Однако задолженность по арендной плате будет подлежать полному погашению после устранения обстоятельств непреодолимой силы.
Но даже для освобождения от ответственности арендатор должен будет доказать, что неисполнение стало прямым следствием форс-мажора. Отсутствие денежных средств из-за падения выручки арендатора в период распространения COVID-19 не может быть основанием для освобождения от платежей.
Ограничения и меры по борьбе с COVID-19, принятые властями на момент публикации, в целом не препятствуют исполнению арендаторами и арендодателями офисных и торговых помещений своих обязательств по договорам. За редкими исключениями (например, решение Роспотребнадзора закрыть фитнес-центры в Москве, официальная рекомендация Минкультуры РФ закрыть кинотеатры), доступ к торговым центрам и офисным зданиям остается свободным, и в режим их работы не вносится существенных изменений. А значит, арендаторам будет сложно обосновать задержку арендных платежей наступлением форс-мажора.
Тем не менее для некоторых арендаторов есть и хорошие новости. Правительство РФ объявило о временной отсрочке арендных платежей по договорам аренды государственного или муниципального имущества на срок до 1 мая 2020 года. Но в этой ситуации речь также идет не об освобождении от арендной платы, а об отсрочке арендных платежей без уплаты неустоек и иных санкций.
Как повлияет на платежи закрытие офисных или торговых центров арендодателем по решению властей или по своей инициативе?
В отсутствие соответствующих решений органов власти закрытие объектов коммерческой недвижимости по инициативе арендодателя, скорее всего, будет признано ограничением доступа к арендованным помещениям. В этом случае арендатор не только может претендовать на освобождение от внесения арендной платы, но и окажется вправе требовать от арендодателя компенсации своих убытков.
Как мы отмечали выше, освободить себя от ответственности арендодатель сможет, только если докажет, что основанием для закрытия помещений и неисполнения договора аренды стали обстоятельства непреодолимой силы в виде распространения COVID-19.
Другие последствия будут при закрытии арендуемых помещений по решению органов государственной власти в связи с форс-мажором. В данном случае арендодатель не будет нести ответственности в виде возмещения убытков арендаторам или иных санкций, предусмотренных договором.
Российское законодательство также предусматривает возможность прекращения обязательства по договору, если в результате издания акта органа власти исполнение обязательства становится невозможным. Однако, исходя из сложившейся судебной практики, для прекращения обязательств по данному основанию необходимо доказать, что исполнение обязательства становится невозможным на постоянной основе. При этом, если временное ограничение деятельности актом органов власти (например, закрытие торгового или делового центра) превышает срок аренды, стороны могут отказаться от договора аренды.
А что произойдет, если арендатор самостоятельно приостановит деятельность?
Как было сказано выше, само по себе приостановление деятельности арендатором в помещениях ввиду признания эпидемии/пандемии форс-мажором не может являться безусловным основанием для невнесения арендной платы по договору.
Если в договоре аренды прямо не указано, что арендатор освобождается от исполнения обязательств при наступлении форс-мажора, он будет обязан продолжать платить арендную плату даже за период неиспользования помещений.
Кроме того, некоторые договоры аренды содержат положения, согласно которым за неиспользование помещений или неведение деятельности арендатором в помещениях предусмотрена договорная ответственность в виде уплаты неустойки.
Может ли арендатор потребовать уменьшения арендной платы в связи с COVID-19?
В теории арендатор вправе потребовать уменьшения арендной платы, если докажет, что условия пользования помещением, предусмотренные договором аренды, существенно ухудшились в связи с распространением коронавируса. Однако перспективы удовлетворения таких требований без детального анализа конкретной ситуации и условий договора аренды оценить в данный момент невозможно.
Есть ли возможность расторгнуть договор аренды в связи с признанием COVID-19 форс-мажором?
Законодательством прямо не предусмотрена возможность расторжения договора в связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы. При этом стороны могут при подготовке договора аренды самостоятельно закрепить в нем механизм одностороннего отказа от договора при наступлении форс-мажора.
На практике в договорах аренды очень часто встречается условие о праве сторон на односторонний отказ при наступлении форс-мажорных обстоятельств, если такие обстоятельства препятствуют исполнению договора и длятся, например, более одного или трех месяцев.
Основные выводы
Резюмируя, отметим, что арендаторы помещений в торговых и деловых центрах могут претендовать на освобождение от арендной платы или уменьшение арендной платы по договору в связи с распространением COVID-19 в одном из следующих случаев:

  • нормативно-правовым актом будут закрыты для посещения такие центры;
  • арендодатель самостоятельно приостановит доступ к ним;
  • договором аренды будет прямо предусмотрено освобождение арендатора от внесения арендной платы при наступлении форс-мажора, и исполнение договора будет невозможным именно по причине коронавирусной пандемии.

В иных случаях обязательства по внесению арендной платы сохраняются, даже несмотря на объявление форс-мажора.
Безусловно, распространение COVID-19 может существенно повлиять на рынок аренды. Однако точная оценка возможных последствий будет зависеть в первую очередь от фактических условий самих договоров аренды, заключенных сторонами. Чтобы подготовиться к различным сценариям развития текущей ситуации, мы рекомендуем и арендаторам, и арендодателям детально проанализировать положения договоров об обстоятельствах непреодолимой силы и возможном освобождении сторон от обязательств или ответственности в связи с форс-мажором или по другим основаниям.

Срок полномочий постоянно действующего исполнительного органа

Ни одна компания не представляет своего существования без руководителя. Что касается Общества с ограниченной ответственностью (далее Общество), то руководитель здесь — это физическое лицо, которое осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа, то есть одновременно является и органом управления Обществом и его работником. Таким образом, на директора Общества распространяются как нормы Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», так и нормы Трудового кодекса РФ (далее ТК РФ), учредительных документов, внутренних документов Общества, а также трудового договора, заключенного между обществом и руководителем.

В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность.

Положения ст. 32, ст. 33 и п.1 ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» указывают, что образование исполнительных органов Общества и их досрочное прекращение осуществляется общим собранием участников Общества или советом директоров.

На деятельность Общества так же распространяется действие Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», на основании которого Общество обязано сообщить в регистрирующий орган по месту своего нахождения о ряде юридически значимых действий, к числу которых относится и назначение нового руководителя Общества.

Но, законодательство не связывает возникновение или прекращение полномочий руководителя с фактом внесения данных о нем в ЕГРЮЛ (решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05).

Таким образом, полномочия директора возникают с момента принятия соответствующего решения общего собрания участников (совета директоров) о назначении на должность либо с даты, указанной в решении. Если дата назначения на должность и, соответственно, возникновения полномочий в решении не указана, то применяются правила главы 11 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) об исчислении сроков.

Ст. 191 ГК РФ гласит, что течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

ТК РФ содержит аналогичное положение: в соответствии со ст. 14 ТК РФ течение сроков, с которыми связано возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей. Согласно ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

На основании вышеизложенного, мы можем сказать, что директор обязан приступить к исполнению своих трудовых обязанностей с даты указанной в трудовом договоре либо на следующий рабочий день после дня его подписания, если указанная дата отсутствует. Несмотря на это, выполнять функции единоличного исполнительного органа, т.е. управлять Обществом со всеми правами и обязанностями, такой работник сможет только со дня, указанного в решении уполномоченного органа Общества. Более того, основанием заключения указанного трудового договора должно являться решение общего собрания участников (совета директоров) о назначении на должность.

При этом необходимо иметь ввиду, что банки и государственные органы для совершения юридически значимых действий могут требовать выписку из ЕГРЮЛ, в которой будут содержаться актуальные сведения, в том числе и о лице, действующем от имени Общества без доверенности, несмотря на то, что ни ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», ни ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержат положения о том, что такие изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Таким образом, на практике мы одновременно получаем:

— содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о директоре, чьи полномочия прекратились по решению общего собрания участников (совета директоров);

— еще не содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о директоре, чьи полномочия возникли на основании решения общего собрания участников (совета директоров);

На подобную ситуацию сотрудник одного из офисов банка пояснил, что при свидетельствовании подписи на карточке с подписью директора и оттиском печати Общества они не требуют предоставления выписки из ЕГРЮЛ. В другом же банке счет могут заблокировать до предоставления выписки из ЕГРЮЛ и листа записи ЕГРЮЛ о смене директора. Для того, чтобы участники были уверены, что директор, чьи полномочия прекратились не сможет проводить операции по счетам по подписанным им платежным поручениям, они могут предоставить в банк письмо с требованием не проводить операции по счетам, подписанным прежним директором.

В соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» прекращение полномочий руководителя также осуществляется путем принятия решения общего собрания участников (совета директоров).

Как было указано выше, трудовые отношения с руководителем, в соответствии со ст. 16 ТК РФ, возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность.

С директором может быть заключен, как срочный трудовой договор (ст. 59 ТК РФ), так и договор на неопределенный срок.

В случае, когда ни одна из сторон (общее собрание участников общества или сам директор) не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае истечения срока полномочий, предусмотренного Уставом Общества, общее собрание участников (совета директоров) может принять решение о продлении полномочий руководителя либо об их прекращении и расторжении трудового договора на основании ст. 278 ТК РФ.

Если участники Общества желают сохранить условие срочности трудового договора руководителя, то им не остается иного, как расторгнуть прежний договор и заключить новый — возможности продления такого договора или его переоформления ТК РФ не предусматривает.

В соответствии со ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет. Ст. 275 ТК РФ гласит, что в случае, когда с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Исходя из этого, мы можем сделать вывод, что срок полномочий руководителя, предусмотренный учредительными документами, с которым заключен срочный трудовой договор не должен превышать пять лет.

Уставы некоторых организаций содержат положение о бессрочности полномочий директора. Практикующие юристы, так же как банки и нотариусы в своей работе придерживаются мнения о том, что срок полномочий руководителя должен быть определен в решении, Уставе или трудовом договоре и не может быть бессрочным. Такой вывод можно сделать на основании ст. 190 Гражданского кодекса РФ об определении сроков: «Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.» В формулировке «бессрочно» указание на какой либо период времени или событие отсутствует.

Согласно ст. 84.1 ТК РФ днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника. По аналогии с указанной нормой день прекращения полномочий руководителя по решению общего собрания участников (совета директоров) так же является его последним рабочим днем.

При этом закон не содержит норм, в соответствии с которыми истечение срока полномочий, на который был избран директор, автоматически влечен их прекращение. Указанную точку зрения мы можем увидеть в Определении ВАС от 07.07.2010 N ВАС-8874/10: » если по истечении срока действия полномочий генеральный директор общества значится как генеральный директор в Едином государственном реестре юридических лиц и отсутствует решение общего собрания участников об избрании нового генерального директора, прежний генеральный директор вправе осуществлять свои полномочия». Но есть и противоположная точка зрения, так же подтвержденная судебной практикой, в соответствии с которой, если на основании п. 1 ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»срок полномочий генерального директора истек и на общих собраниях участников общества решения о продлении полномочий не принимались, полномочия генерального директора следует считать прекратившимися.

Исходя из вышеизложенного, мы можем сделать вывод о том, что при определении срока полномочий руководителя Общества необходимо разделять понятия «срок трудового договора» и «срок полномочий единоличного исполнительного органа» и тщательно контролировать время его начала и окончания.

1. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с правами, предусмотренными для участников корпораций пунктом 1 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также вправе:

принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;

получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.

Участники хозяйственных товариществ или обществ могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

2. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций пунктом 4 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества.

Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.

Комментарий к Ст. 67 ГК РФ

1. Природа правовых отношений между хозяйственными товариществами и обществами и их участниками издавна вызывала споры как в науке, так и в практике, в связи с чем были выработаны разные подходы к этой проблеме. Еще до революции Г.Ф. Шершеневич определял природу таких отношений как договорную: «Закон вступает в силу, лишь восполняя молчание договора» . Иногда в науке встречается и вещно-правовой подход. Так, И.Т. Тарасов, говоря о правах акционеров, рассматривал акционерное право как вещное, включающее в себя право совокупной собственности акционеров . Законодатель и правоприменительная практика однозначно отрицают тенденции вещно-правового подхода к определению природы прав участников хозяйственных товариществ и обществ. Так, согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям (ст. 48, п. 3 ст. 213). При разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (хозяйственным обществом) и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, принадлежит последним на праве собственности. Таким образом, у участников хозяйственных товариществ и обществ не возникает вещных прав на переданное юридическому лицу имущество.

———————————
Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994. С. 115.

См.: Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000. С. 410.

Большинство современных специалистов придерживаются понимания природы отношений между хозяйственными товариществами и обществами и их участниками как корпоративной . Можно согласиться с С.В. Сарбашом, что «корпоративное правоотношение является спорной категорией современного гражданского права, причем не только по содержанию прав и обязанностей его участников, но и по субъектному составу» .

———————————

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник «Гражданское право: В 4 т. Общая часть» (том 1) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).

См., например: Гражданское право: Учебник: В 4 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Волтерс Клувер, 2007. Т. 1: Общая часть. С. 40 (автор — Е.А. Суханов).

Сарбаш С.В. Восстановление корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2008. N 4.

Понятия «корпоративный», «корпоративные отношения» не раскрываются законодательством. Лишь АПК РФ определяет корпоративные споры как споры, связанные с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, а также в некоммерческом партнерстве, ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом, что намного шире того понятия, которое может быть использовано в гражданском законодательстве.

2. В комментируемой статье закреплены права и обязанности, характерные для всех участников хозяйственных товариществ и обществ, в том числе полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерного общества. Иные права могут быть предусмотрены нормами ГК РФ об отдельных видах хозяйственных товариществ и обществ, Федеральными законами «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)», а также уставами и учредительными договорами. Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ могут быть классифицированы по разным основаниям, например в зависимости от наполнения их имущественным или неимущественным содержанием, в зависимости от вида хозяйственного общества или товарищества, в зависимости от категории участника — например, акционеры, обладающие определенным видом акций или их числом.

Перечень обязанностей, предусмотренный п. 2 комментируемой статьи, может быть расширен учредительными документами, однако не может противоречить императивным нормам гражданского законодательства. Кроме того, федеральным законодательством и учредительными документами перечисленные в комментируемой статье права и обязанности могут быть конкретизированы.

В правоприменительной практике возникают вопросы, связанные с ограничением федеральным законодательством и учредительными документами прав участников хозяйственных товариществ и обществ. Так, Определением Конституционного Суда РФ от 18 июня 2004 г. N 263-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Симакова Сергея Ивановича на нарушение его конституционных прав абзацем первым пункта 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» было проанализировано ограничение на доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа условием обладания акционерами не менее чем 25% голосующих акций общества. Пункт 1 комментируемой статьи не устанавливает такого ограничения. Обосновывая свою позицию, Конституционный Суд РФ отметил, что нормативное положение Федерального закона «Об акционерных обществах» об обязанности акционерного общества обеспечить акционерам доступ к своим документам направлено, среди прочего, на обеспечение информационной открытости хозяйственной деятельности акционерного общества и возможности реализации акционерами своих прав, однако следует учитывать, что в соответствии со ст. 17 (ч. 3) Конституции РФ осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Особенностью акционерной формы предпринимательства (в частности, открытого акционерного общества) является неограниченное число акционеров, в том числе имеющих мелкие пакеты акций, что предопределяет наличие специальных мер охраны и правил доступа к сведениям, не являющимся общедоступными.

Согласно п. 1 ст. 1 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — Закон о бухучете) бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций. В соответствии с гл. II данного Федерального закона к документам бухгалтерского учета относятся первичные и сводные учетные документы, а также регистры бухгалтерского учета и внутренняя бухгалтерская отчетность, содержание которых в силу п. 4 ст. 10 Закона является коммерческой тайной.

———————————
Собрание законодательства РФ. 1996. N 48. Ст. 5369.

Таким образом, указывает Конституционный Суд РФ, законодатель с учетом особенностей предпринимательской деятельности в форме акционерного общества, а также специфики и объема предоставляемой информации вправе установить ограничения в виде определенного порядка или условий доступа к такой информации. При этом подобные ограничения должны соответствовать принципу равенства всех перед законом и судом, гарантированному ст. 19 (ч. 1) Конституции РФ и означающему, что при равных условиях субъекты права должны находиться в равном положении.

Оспариваемая норма, устанавливающая, что право доступа к документам бухгалтерского учета имеют акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества, не может рассматриваться как нарушающая конституционный принцип равенства, поскольку это обусловлено спецификой соответствующих правовых отношений и поскольку вступление в акционерное общество в качестве акционера является добровольным, т.е. предполагающим свободное волеизъявление заранее осведомленного обо всех ограничениях лица.

Право на информацию акционера в акционерном обществе осуществляется также с помощью иных механизмов реализации. В частности, акционер, владеющий в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества, вправе во всякое время требовать проведения проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества (п. 3 ст. 85 Закона об акционерных обществах) или аудиторской проверки его деятельности (п. 5 ст. 103 ГК). В соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» в случае, если организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества, проводится обязательный аудит, т.е. ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации или индивидуального предпринимателя.

———————————
Собрание законодательства РФ. 2009. N 1. Ст. 15.

3. В соответствии с абз. 2 п. 1 комментируемой статьи участники вправе участвовать в управлении делами товарищества или общества. Конкретизация порядка управления определяется отдельными нормами ГК РФ и другими федеральными законами. Так, например, порядок управления в полном товариществе определен ст. 71 ГК РФ, в товариществе на вере — ст. 84, в обществе с ограниченной ответственностью и обществе с дополнительной ответственностью — ст. 91 ГК РФ, гл. IV «Управление в обществе» Закона об обществах с ограниченной ответственностью, в акционерном обществе — ст. 103 ГК РФ, гл. VII «Общее собрание акционеров» и гл. VIII «Совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган общества» Закона об акционерных обществах.

Исключение составляют вкладчики в товариществе на вере, которые не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе как по доверенности (п. 2 ст. 84 ГК). Согласно ст. 32 Закона об акционерных обществах акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, например при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

4. Право принимать участие в распределении прибыли принадлежит всем участникам хозяйственных товариществ и обществ и реализуется в зависимости от имущественного вклада в уставный (складочный) капитал юридического лица. Конкретизация данного права производится в ст. 28 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, гл. V «Дивиденды общества» Закона об акционерных обществах.

5. Право на ликвидационную квоту, определенное в абз. 4 п. 1, конкретизировано в ст. ст. 22, 23 Закона об акционерных обществах, ст. 58 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Наряду с перечисленными в п. 1 комментируемой статьи ГК РФ правами можно выделить и иные виды правомочий участников хозяйственных товариществ и обществ, отраженные в федеральных законах, а именно:

— право распоряжения своей долей, акцией, например путем отчуждения, залога и т.д., с соблюдением ограничений, установленных федеральным законодательством, например соблюдением права преимущественной покупки акций другими участниками закрытого акционерного общества или самим акционерным обществом;

— право на получение стоимости доли при выходе из состава участников хозяйственного товарищества или общества, право акционеров — владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных ст. 75 Закона об акционерных обществах, право требовать выкупа лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества в соответствии со ст. 84.7 Закона об акционерных обществах и т.д.;

— так называемые преимущественные права, направленные на защиту имущественных интересов участников товариществ и обществ, в частности преимущественные права приобретения одними участниками долей (акций), отчуждаемых другими участниками хозяйственного общества (абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью); преимущественное право приобретения размещаемых акций (ст. 40 Закона об акционерных обществах); право выкупа акций, принадлежащих миноритарным акционерам (ст. 84.8 Закона об акционерных обществах), право требовать перевода прав и обязанностей покупателя при нарушении права преимущественной покупки при отчуждении доли (п. 18 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) и др.

К иным неимущественным правам могут быть отнесены право на выход из состава участников хозяйственного товарищества или общества, право внесения предложений о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов (например, п. 2 ст. 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), право обжаловать решения общего собрания участников, наблюдательного совета, коллегиального исполнительного органа общества и других органов (например, п. 1 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) и др.

Учредительными документами могут быть предусмотрены и иные права. Так, п. 2 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью вводит категорию «дополнительные права». Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. К таким дополнительным правам могут быть отнесены преимущества при получении части прибыли, при голосовании и т.д.

6. Пункт 2 комментируемой статьи посвящен обязанностям участников, перечень которых не может быть расширен федеральными законами как перечень прав, а может быть предусмотрен учредительными документами. В то же время другие виды обязанностей установлены и федеральными законами. Например, обязанность участников общества с ограниченной ответственностью, созывающих общее собрание участников общества, не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (п. 1 ст. 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Согласно п. 5 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Статья 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предоставляет возможность уставом общества предусмотреть дополнительные обязанности участника (участников) общества. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Для хозяйственных товариществ, обществ с дополнительной ответственностью характерна обязанность нести субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица.

Первая обязанность включает в себя внесение вкладов в уставный (складочный) капитал. Порядок, размеры, способы и сроки могут быть конкретизированы также федеральными законами, в частности ст. ст. 15, 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Механизм установления обязанностей включает в себя ответственность за их неисполнение. Так, ст. 34 Закона об акционерных обществах предусматривает последствия неисполнения обязанности акционера по оплате акций. Так, акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абз. 1 п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Абзацем 3 п. 2 предусмотрена обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества. Согласно ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» конфиденциальность информации — обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя. Часть четвертая ГК РФ дает определение секрета производства (ноу-хау) и устанавливает меры ответственности за нарушение исключительного права на него. Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее — Закон о коммерческой тайне) дает определение коммерческой тайне как режиму конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг либо получить иную коммерческую выгоду.

———————————
Собрание законодательства РФ. 2004. N 32. Ст. 3283.

Согласно ст. 1472 ГК РФ нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства в соответствии с п. 2 ст. 1468, п. 3 ст. 1469 или п. 2 ст. 1470 ГК РФ, обязано возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом.

Нормы об ответственности за неисполнение участниками хозяйственных товариществ и обществ предусмотрены федеральным законодательством. Так, согласно ст. 10 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Постоянная прописка без права на жилплощадь

Как составить договор о прописке без права на жилплощадь

Чтобы избежать посягательств на вашу законную жилплощадь, составьте нотариально заверенный договор. В нем прописанный человек должен заверить вас, что не будет претендовать на квартиру.

Что нужно указать в договоре:

  • сроки регистрации человека, если он прописывается временно;
  • если прописываете человека на постоянное проживание;
  • прописанный не может претендовать на получение доли квадратных метров в будущем, если жилье еще не приватизировано;
  • степень родства, если прописываете родственника.

Последний пункт необходим для судебных разбирательств — степень родства проверяют долго.

Нюансы прописки в разных типах жилья

Приватизированное:

  • зарегистрированный человек не имеет права распоряжаться квартирой, но собственник сможет выписать его только по желанию зарегистрированного;
  • спорные моменты решаются через суд;
  • зарегистрированный может оформить на проживание детей или близких членов семьи — например, жену.

Частный дом

Процедура не отличается, но к основным документам необходимо прикрепить заверенное свидетельство, что дом находится в пригодном для проживания виде. Эта бумага необходима, чтобы избежать регистрации в фантомных домах, от которых, к примеру, остался один фундамент.

Муниципальное

Здесь процесс отличается от основного. Прописанный в муниципальном жилье человек имеет право претендовать на собственность в будущем, если собственник будет оформлять приватизацию. Чтобы такого не случилось, до этапа приватизации нужно выселить всех нежелательных жильцов. Это возможно, если:

  • прописанный человек живет у вас не более полугода;
  • зарегистрированное лицо не оплачивает жилищно-коммунальные услуги более 6 месяцев;
  • в квартире живут другие люди;
  • прописанный квартирант ведет аморальный образ жизни, на него заведены официальные жалобы в правоохранительных органах.

Решение о выписке остается за судом, потому что муниципальное жилье принадлежит государство и оно несет ответственность за жилплощадь.

Общежитие

Регистрация в общежитии обусловлено статусом жилого помещения:

  • если комната во владении муниципалитета, процесс аналогичен прописке в муниципальном жилье;
  • если приватизировано — к общежитию применимы законы о прописке в приватизированном жилье.

Как прописать ребенка

Процедура регистрации несовершеннолетнего ребенка по обоим типам прописки не отличается от стандартной. Ребенка можно прописать без ведома собственника. Для этого родителям ребенка нужно обратиться в ФМС, оформить заявление и подать пакет документов.

Какие документы необходимы при оформлении прописки по месту жительства

  1. Паспорт гражданина, которого необходимо зарегистрировать. Документ, подтверждающий личность, не должен быть просрочен, поврежден или отражать недействительную информацию. К примеру, если неправильно поставили штамп о браке, сначала придется исправить страницу и только затем подавать документы. Предоставить нужно оригинал документа — его изымут на некоторое время и поставят отметку. Если паспорта на руках нет, нужно обратиться в миграционный отдел и восстановить его — заменить паспорт другими документами невозможно.
  2. Выписка из ЕГРН на жилую площадь от собственника, его разрешение, договор найма и так далее.
  3. Заявление. Получить его можно по месту оформления прописки — его выдаст работник службы. В некоторых структурах бланк одинаков и для собственника, и для прописывающегося лица.
  4. Листок убытия с предыдущего места жительства при оформлении постоянной прописки. Его выдадут только если вы заранее выписались из квартиры. Заполняет листок должностное лицо.
  5. Свидетельство о рождении ребенка при оформлении прописки лицам не достигшим 14 лет. Если ребенку больше 14-ти, нужно подавать заявление о выдаче паспорта. При утере свидетельства можно обратиться в миграционную службу, где его восстановят.
  6. Домовая книга при регистрации в частном доме.

Какие документы необходимы при оформлении прописки по месту пребывания

  1. Паспорт.
  2. Выписка домовой книги при регистрации в частном доме.
  3. Подтверждение согласия от заинтересованных лиц. Если квартира находится в собственности то при подаче документов на прописку нового жильца необходимо присутствовать и владельцу с паспортом. Собственник должен поставить подпись в специальной графе — она подтвердит согласие на регистрацию. Если собственников несколько, можно оформить доверенность на одного из них, как на уполномоченное лицо. Если жилье муниципальное — нужно согласие всех жильцов и органа местной власти.
  4. Заявление квартиросъемщика или владельца. Его заполняют произвольно под контролем служащего паспортного стола. В заявлении указывают адрес, вид жилья, форму собственности, данные человека, которого прописывают, наличие разрешения владельца.

Как оформить

Собранный пакет документов необходимо принести в управляющие органы:

  • Федеральная миграционная служба;
  • паспортный стол по месту жительства или пребывания;
  • спеццентры помощи населению — например, МФЦ.

Помните, что это государственные уполномоченные структуры. Если вы обращаетесь в стороннюю компанию, вам помогут собрать документы и подробно проконсультируют, отправят бумаги в госорганы. Но решение останется за управляющими инстанциями.

Сколько можно жить без официальной прописки

В чужом городе — 90 дней. После трех месяцев временного пребывания нужно встать на учет в УФМС. Работники Управления по вопросам миграции оформят прописку в течение 8 дней и выдадут временную прописку. Ее выдают только в течение 3-х месяцев временного пребывания, после — нужно оформить постоянную регистрацию.

При смене постоянного местонахождения — 7 дней. В течение этого срока необходимо обратиться за оформление прописки.

При отсутствии прописки в паспорте. Если вы переехали на новую квартиру, у вас также есть 7 дней для того, чтобы встать на учет и поставить штамп о регистрации по месту постоянного проживания.