Специалист АПК РФ

Пресса о страховании, страховых компаниях и страховом рынке

Волга Ньюс, Самара, 10 августа 2015 г.
Что делать, если у вашей страховой отозвали лицензию?
2622 просмотра

Все чаще в лентах финансовых новостей появляются сообщения об отзыве лицензий у страховых компаний. Безусловно, автовладельцы, на руках у которых оказались полисы автострахования от компаний, чья деятельность приостановлена, ощущают в сложившейся ситуации небезосновательную панику. Главный вопрос, которым озадачены застрахованные — «что теперь делать?». Постараемся в нем разобраться.

Кто попадает в стоп-лист ЦБ
На текущий момент ЦБ отозвал лицензию на осуществление страховой деятельности у 31 компании и приостановил лицензию у 17 страховщиков. Как поясняет директор филиала СПАО «Ингосстрах» в Самарской области Татьяна Зимина, данные меры предпринимаются в связи с несоблюдением требований по финансовой устойчивости и платежеспособности, которые предъявляются Банком России ко всем участникам страхового рынка. «Страховщики, попавшие в так называемый «стоп-лист», в большинстве своем предоставляют недостоверную бухгалтерскую отчетность, обеспечивают собственные средства «неразрешенными» активами, нерационально формируют страховые резервы для выплат и игнорируют рекомендации регулятора, – комментирует эксперт. – Важно понимать, что отзыв лицензии является крайней мерой, применяемой только в тех случаях, когда иные меры воздействия на страховую компанию оказались неэффективными».
Наиболее ощутимым для регионального страхового рынка стало известие об отзыве лицензии у самарского страховщика — Страховой группы «Компаньон». Банк России приказом от 03.06.2015 приостановил действие ее лицензий на осуществление страхования и перестрахования. Для справки: СГ «Компаньон» зарегистрирована в Самаре, при этом ее управляющая компания находится в Москве. Компании более 15 лет, до 2007 года она называлась СК «СОК». До последнего времени, согласно официальным данным, у нее было более 400 офисов продаж в 70 городах России.
По данным Национального Рейтингового Агентства «Рейтинги страховых компаний» Страховая группа «Компаньон» специализировалась на автокаско и страховании от несчастных случаев, причем в портфеле у компании была значительная часть договоров по каско, которые сотрудники старались заключить на весь срок кредитования автомобилей — от трех до пяти лет. По итогам 2014 года СГ «Компаньон» занимала 23-е место в стране по общим сборам премий (7,2 млрд руб.) и 12-е место по сборам каско (3,8 млрд руб.).
Как вернуть деньги?
Пожалуй, первое, что приходит на ум застрахованным, оказавшимся в такой ситуации, это расторгнуть имеющийся договор со страховщиком, предварительно получив незаработанную по данному договору страховую премию, и обратиться в более надежную страховую компанию. Такое право закреплено за клиентами по закону. «Отзыв лицензии у страховщика означает, что данная компания не имеет права в дальнейшем вести страховую деятельность и заключать новые договора, – комментирует директор Самарского филиала АО «Согаз» Диляра Джураева. – Вместе с тем обязательства по уже заключенным договорам, в том числе и выплаты страхового возмещения по ним в полном объеме, у компании остаются. В течение шести месяцев после отзыва лицензии страховщик обязан по согласованию со своими клиентами передать все свои договоры в другую страховую компанию. Либо в одностороннем порядке расторгнуть договор, вернув своим клиентам незаработанную по данному договору часть премии».
Однако, как показала практика беспрепятственно осуществить эту процедуру совсем не просто. Так, одна из клиенток «Компаньона» — Юлия Григашкина, решившая пойти именно этим путем, поведала нам следующую историю. «В июне этого года я решила продать свой автомобиль, – рассказывает самарчанка. – Машина приобреталась в кредит, поэтому на руках у меня был не только страховой полис ОСАГО, но и каско. Стоимость страховки достаточно велика, поэтому при продаже автомобиля я решила вернуть часть неиспользованных средств. Страхователем автомобильных рисков выступал «Компаньон». Но, обратившись в компанию за расторжением договора, я выяснила, что у страховщика отозвана лицензия. Офис «Компаньона» на тот момент работал, единственная сотрудница принимала заявления от граждан. Подала заявление и я, мне вручили возвратный документ, подтверждающий прием заявления, в котором правда не было указано, когда именно компания вернет деньги. С момента подачи заявления прошло больше 1,5 месяцев, но страховая так и не перевела мне деньги. Получить разъяснения по данному вопросу сегодня уже невозможно, так как офис компании закрыт, телефонные номера не отвечают. И таких клиентов как я — множество».
Все выплаты только через суд
Каковы шансы у клиентов «Компаньона» добиться полагающихся им по закону выплат по договорам автострахования, мы попросили прокомментировать самарского адвокат Коллегия адвокатов «Самара-Адвокат» Владислава Юдина. «К сожалению, в данной ситуации шансы на получение денег ничтожно малы, — считает он. — Единственная для клиентов возможность добиться выплат — это обратиться в суд с иском к страховой компании о возврате неиспользованной части страховой суммы. Обращаться следует либо в суд по месту жительства пострадавшей стороны, либо в районный суд, где зарегистрировано самарское представительство компании».
Тем, кто также хотел бы расторгнуть имеющиеся договора по автострахованию с «Компаньоном», чтобы перейти в другую страховую компанию, но не успел подать соответствующего документа до закрытия самарского офиса, юрист советует следующий алгоритм действий. Прежде всего, следует написать соответствующее заявление в страховую компанию, в котором обязательно указать банковский счет, куда страховщик должен перечислить деньги. Письмо можно отправить как на самарский адрес компании, так и на адрес центрального офиса в Москве. После чего готовить исковое заявление в суд, поскольку страховая компания испытывает финансовые трудности то, скорее всего рассмотрение дела в суде неизбежно. За время до первого судебного заседания страховая компания будет иметь возможность отреагировать на ваше заявление. К судебному заседанию клиенту стоит взять выписку из банка, что деньги не поступили. Если в течение в двух заседаний суда представитель страховой компании не явится, скорее всего будет вынесено решение в заочной форме.
Но клиентам следует понимать, что решение суда в его пользу – это только полдела. Средства нужно еще и взыскать. Ситуация с отзывом лицензии у страховой группы «Компаньон» осложняется еще и тем, что в отношении страховщика намечается процедура банкротства. Нередко бывает так, что получить всю сумму, причитающуюся по решению суда невозможно, поскольку имущества обанкротившейся компании не хватает для расчета со всеми в этом случае выплаты производятся из реального имущества должника пропорционально размерам задолженностей.
Если случилось ДТП
При наступлении страхового случая в ситуации, когда клиент страховщика с отозванной лицензией заинтересован в получении выплат по договору добровольного автострахования (каско), возмещение ущерба также придется добиваться через суд. Как отмечает Татьяна Зимина, среди необходимых в данном случае документов потребуется предоставить в судебные органы извещение о ДТП, заявление о страховой выплате, протокол об административном правонарушении, полис ОСАГО и др. «Дополнительные сложности также могут возникнуть, если в отношении страховой компании в судебном порядке будет введена процедура банкротства, – поясняется эксперт. – Тогда автовладельцу придется добиваться положенных выплат уже в рамках конкурсного производства. Для этого в течение двух месяцев, прошедших со времени публикации информации о банкротстве компании, автовладельцу обязательно нужно написать на имя арбитражного управляющего заявление о включении его в реестр требований кредиторов».
По словам представителей страховых компаний, при заключении договора каско стоит быть особенно внимательным. Так, Диляра Джураева, настоятельно рекомендует еще перед заключением договора изучить правила страхования, так как иногда у страховщиков в этом документе предусмотрено прекращение договора без возврата премии при ликвидации компании.
Варианты с ОСАГО
Порядок действий клиента страховой компании с отозванной лицензией, застрахованного по ОСАГО зависит от ряда обстоятельств. Если потерпевший заявил убыток своему страховщику, но в период урегулирования у него была отозвана лицензия, за возмещением ущерба следует обратиться в страховую компанию виновника ДТП. Если же лицензии лишена и страховая компания виновника, потерпевший может получить выплату в Российском союзе автостраховщиков (РСА). Чтобы узнать более подробную информацию по такому случаю и ознакомиться с полным перечнем документов, необходимых для осуществления компенсационной выплаты, можно зайти на сайт Союза в раздел «Компенсационные выплаты».
Когда страховое событие произошло после отзыва лицензии, потерпевший автовладелец, согласно ст.18 Федерального закона «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств», также претендует на компенсационные выплаты, которые осуществляются профессиональным объединением страховщиков РСА. «Однако важно знать, что из ч. 6 статьи 32.8. Закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» следует, что в течение одного месяца после отзыва лицензии страховщик имеет право досрочно прекратить заключенный со страхователем договор ОСАГО, уведомив его о том публикацией в любом периодическом печатном издании, имеющим тираж не менее 10 тыс. экземпляров, – сообщает Татьяна Зимина. – К сожалению, на практике недобросовестные компании очень часто используют данное правомочие и тем самым лишают неосведомленного автовладельца предусмотренного ему по договору возмещения, потому что компенсационная выплата по страховому событию, произошедшему после прекращения договора ОСАГО, не может быть произведена. Поэтому в таких случаях мы советуем автовладельцам незамедлительно обратиться в РСА».
Татьяна Зимина, директор филиала СПАО «Ингосстрах» в Самарской области:
– Для того чтобы стать клиентом надежной компании, страхователь в первую очередь должен обязательно проверить состояние лицензии своего потенциального страховщика, например, на сайте РСА. Также необходимо убедиться в высоком рейтинге страховой компании, просмотреть финансовые отчеты по сборам-выплатам по видам страхования. Отдельно отметим, что при заключении договора автострахования нужно проверить номер полиса, который будет выписываться, убедиться, что он не был украден или утрачен. По возможности, сохраняйте свои страховые полисы как минимум в течении трех лет (период исковой давности).
При выборе страховой компании мы рекомендуем ориентироваться на крупных игроков федерального уровня. Во-первых, крупные компании обладают значительным объемом финансовых инструментов, позволяющих осуществлять стабильную деятельность и в полном объеме отвечать по своим обязательствам даже в условиях экономического кризиса. Во-вторых, такие компании имеют более развитую систему сервисного обслуживания, что также немаловажно.
Юлия КОРНИЛОВА

Вся пресса за 10 августа 2015 г.
Смотрите другие материалы по этой тематике: ОСАГО, Страховое право, Выплаты, Автострахование

В материале упоминаются:
Компании, организации: Персоны:

Установите трансляцию заголовков прессы на своем сайте

<Разъяснения> Роскомнадзора
«О вопросах отнесения фото- и видео- изображения, дактилоскопических данных и иной информации к биометрическим персональным данным и особенности их обработки»

ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ПО НАДЗОРУ В СФЕРЕ СВЯЗИ,

ИНФОРМАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ И МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ

РАЗЪЯСНЕНИЯ

О ВОПРОСАХ

ОТНЕСЕНИЯ ФОТО- И ВИДЕО- ИЗОБРАЖЕНИЯ, ДАКТИЛОСКОПИЧЕСКИХ

ДАННЫХ И ИНОЙ ИНФОРМАЦИИ К БИОМЕТРИЧЕСКИМ ПЕРСОНАЛЬНЫМ

ДАННЫМ И ОСОБЕННОСТИ ИХ ОБРАБОТКИ

В соответствии с ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ «О персональных данных» к биометрическим персональным данным относятся сведения, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека, на основании которых можно установить его личность и которые используются оператором для установления личности субъекта персональных данных.

Соответственно, в контексте Федерального закона «О персональных данных» отнесение сведений персонального характера к биометрическим персональным данным и их последующая обработка должны рассматриваться в рамках проводимых оператором мероприятий, направленных на установление личности конкретного лица, если иное не предусмотрено федеральными законами и принятыми на их основе нормативными правовыми актами.

Обработка биометрических персональных данных может осуществляться только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 11 Федерального закона «О персональных данных», предусматривающей исключения, связанные с реализацией международных договоров Российской Федерации о реадмиссии, в связи с осуществлением правосудия и исполнением судебных актов, а также в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об обороне, о безопасности, о противодействии терроризму, о транспортной безопасности, о противодействии коррупции, об оперативно-розыскной деятельности, о государственной службе, уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию.

Исходя из определения, установленного Федеральным законом «О персональных данных», к биометрическим персональным данным относятся физиологические данные (дактилоскопические данные, радужная оболочка глаз, анализы ДНК, рост, вес и другие), а также иные физиологические или биологические характеристики человека, в том числе изображение человека (фотография и видеозапись), которые позволяют установить его личность и используются оператором для установления личности субъекта.

По существу обработки фото- или видеоизображения субъекта персональных данных и распространения на указанную деятельность положений ст. 11 Федерального закона «О персональных данных» необходимо отметить следующее.

В соответствии со ст. 152.1 Гражданского кодекса Российской Федерации обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия его законных представителей (супруги, дети, родители). Такое согласие не требуется в случаях, когда:

1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах.

(Согласно п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2010 г. N 16 к общественным интересам следует относить не любой интерес, проявляемый аудиторией, а например, потребность общества в обнаружении и раскрытии угрозы демократическому правовому государству и гражданскому обществу, общественной безопасности, окружающей среде.

К таким интересам, к примеру, относится информация, связанная с исполнением своих функций должностными лицами и общественными деятелями. Соответственно, сообщение подробностей частной жизни лица, не занимающегося какой-либо публичной деятельностью, под данное исключение не подпадает.)

2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;

3) гражданин позировал за плату.

Исходя из смысла указанной статьи, опубликование, в том числе редакцией СМИ, фотографического изображения в случаях, предусмотренных ст. 152.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также полученного из общедоступных источников, не требует соблюдения условий, связанных с получением письменного согласия субъекта персональных данных.

Существуют положения нормативных правовых актов, прямо относящих фотографическое изображение к биометрическим персональным данным.

Согласно пункту 6 Перечня персональных данных, записываемых на электронные носители информации, содержащиеся в основных документах, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации, по которым граждане Российской Федерации осуществляют выезд из Российской Федерации и въезд в Российскую Федерацию, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации 4 марта 2010 г. N 125, цветное цифровое фотографическое изображение лица владельца документа является биометрическими персональными данными владельца документа.

В то же время, необходимо принимать во внимание цель, которую преследует оператор при осуществлении действий, связанных с обработкой персональных данных, в том числе фотографического изображения, содержащихся в паспорте.

В случае, если они используются оператором для установления личности субъекта персональных данных (в том числе в случае проведения такой процедуры представителями операторов, имеющими полномочия на установление личности владельца паспорта), то данная обработка должна осуществляться в строгом соответствии со ст. 11 Федерального закона «О персональных данных».

Аналогичная ситуация с фотографическими изображениями сотрудников, посетителей государственных и муниципальных органов, предприятий (организации), содержащимися в системе контроля управления доступа (СКУД), которые являются биометрическими персональными данными, поскольку характеризуют физиологические и биологические особенности человека, позволяющие установить, принадлежит ли данному лицу предъявляемый СКУД пропуск, на основе которых можно установить его личность путем сравнения фото с лицом предъявителя пропуска и указываемых владельцем пропуска фамилии, имени и отчества с указанными в СКУД, и эти данные используются оператором для установления личности субъекта персональных данных в случае сомнения в том, что пропуск предъявляется его действительным владельцем.

Таким образом, фотографическое изображение и иные сведения, используемые для обеспечения однократного и/или многократного прохода на охраняемую территорию и установления личности гражданина, также относятся к биометрическим персональным данным.

В соответствии с ч. 1 ст. 11 Федерального закона «О персональных данных» обработка биометрических персональных данных в подобных случаях может осуществляться только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных.

В иных случаях, когда сканирование паспорта осуществляется оператором для подтверждения осуществления определенных действий конкретным лицом (например, заключение договора на оказание услуг, в том числе банковских, медицинских и т.п.) без проведения процедур идентификации (установления личности), данные действия не могут считаться обработкой биометрических персональных данных и ст. 11 Федерального закона «О персональных данных» не регулируются. Соответственно, обработка сведений, в данных случаях, осуществляется в соответствии с общими требованиями, установленными Федеральным законом «О персональных данных».

Аналогичный подход следует применять при осуществлении ксерокопирования документа, удостоверяющего личность.

Также не является биометрическими персональными данными фотографическое изображение, содержащееся в личном деле работника, а также подпись лица, наличие которой в различных договорных отношениях является обязательным требованием, и почерк, в том числе анализируемый уполномоченными органами в рамках почерковедческой экспертизы. Все они не могут рассматриваться как биометрические персональные данные, поскольку действия с использованием указанных данных направлены на подтверждение их принадлежности конкретному физическому лицу, чья личность уже определена и чьи персональные данные уже имеются в распоряжении оператора.

Не являются биометрическим персональными данными рентгеновские или флюорографические снимки, характеризующие физиологические и биологические особенности человека и находящиеся в истории болезни (медицинской карте) пациента (не имеет значения, бумажной или электронной), поскольку они не используются оператором (медицинским учреждением) для установления личности пациента. Но в случае их передачи по запросу субъектов оперативно-розыскной деятельности, органов следствия и дознания в рамках проводимых ими мероприятий указанные сведения становятся биометрическими персональными данными, поскольку используются операторами — органами следствия и дознания в целях установления личности конкретного лица.

Аналогичная позиция и с материалами видеосъемки в публичных местах и на охраняемой территории. До передачи их для установления личности снятого человека они не являются биометрическим персональными данными, обработка которых регулируется общими положениями Федерального закона «О персональных данных», поскольку не используются оператором (владельцем видеокамеры или лицом, организовавшим ее эксплуатацию) для установления личности. Однако указанные материалы, используемые органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и следствие в рамках проводимых мероприятий, являются биометрическими персональными данными, в случае, если целью их обработки является установление личности конкретного физического лица.

Необходимо отметить, что при ведении видеонаблюдения в рабочих помещениях оператора с целью фиксации возможных действий противоправного характера согласно ст. 74 Трудового кодекса Российской Федерации работники должны быть уведомлены об изменении условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (введением видеонаблюдения), под роспись.

Вместе с тем, посетители указанных публичных мест должны заранее предупреждаться их администрацией о возможной фото-, видеосъемке соответствующими текстовыми и/или графическими предупреждениями. При соблюдении указанных условий согласие субъектов на проведение указанных мероприятии не требуется.

Видеонаблюдение может осуществляться только для конкретных и заранее определенных целей. Эти цели должны быть обусловлены соответствующими нормативными правовыми актами, устанавливающими правовые основания видеонаблюдения (видеосъемки).

Кроме того, необходимо отдельно отметить случаи открытого наблюдения, которое ведется в целях обеспечения прав пациентов, клиентов, потребителей при осуществлении тех или иных услуг населению (например, медицинских или по производству продуктов питания), путем установления видеокамер, направленных на рабочие места сотрудников с целью осуществления контроля качества предоставляемых услуг.

В целях установления дополнительных гарантий соблюдения прав как потребителей (пациентов, клиентов), а также самих работников и сотрудников должны быть приняты внутренние документы, которыми должны быть предусмотрены порядок и сроки хранения видеозаписей, а также ответственные лица, имеющие доступ к системе видеонаблюдения. Также необходимо предусмотреть возможность информирования о системе видеонаблюдения путем размещения информационных табличек в зонах видимости камер.

Вместе с тем, если в результате опубликования фотографий или видеозаписи возникает реальная угроза жизни и здоровью гражданина, либо ему наносятся моральные страдания, то на основании его мотивированного обращения распространение (демонстрация) данной информации должно быть прекращено.

Наличие согласия на обработку персональных данных либо иных законных оснований (договор) также необходимо в случае использования изображения гражданина в рекламных целях.

Соблюдение указанных условий должно осуществляться средствами массовой информации на этапе предоставления заказчиком соответствующих материалов.

По существу отнесения к биометрическим персональным данным дактилоскопической информации, а также их обработки в биометрических системах идентификации, построенных на использовании в качестве идентификаторов информации об особенностях строения папиллярных узоров пальцев рук человека (дактилоскопической информации), необходимо учитывать следующее.

Обработка дактилоскопической информации в системе биометрической идентификации осуществляется путем преобразования изображения папиллярных узоров на промежуточной поверхности в цифровую форму и размещения полученных данных в базе данных в виде биометрического информационного шаблона.

Принимая во внимание, что целью обработки указанных сведений в системах биометрической идентификации является установление личности конкретного лица, а также тот факт, что данная информация, содержащаяся в шаблоне, характеризует физиологические и биологические особенности человека — субъекта персональных данных, то она относится к биометрическим персональным данным, обработка которых должна осуществляться в соответствии со ст. 11 Федерального закона «О персональных данных», а также Федеральным законом от 25.07.1998 N 128-ФЗ «О государственной дактилоскопической регистрации в Российской Федерации».

Ввиду изложенного, во всех случаях, не подпадающих под указанные в ч. 2 ст. 11 Федерального закона «О персональных данных», для использования дактилоскопической информации в системах идентификации, контроля и управления доступом необходимо получение от субъекта или его представителя согласия в письменной форме на обработку его биометрических персональных данных по правилам, установленным ч. 4 ст. 9 Федерального закона «О персональных данных».

«УРОК МОСТНИКАМ»

Смотреть что такое «»УРОК МОСТНИКАМ»» в других словарях:

  • Мепуришвили, Давид Георгиевич — Мепуришвили Давид Георгиевич Род деятельности: общественный деятель Дата рождения: 8 августа 1946(1946 08 08) (65 лет) Место рождения: с. Марткопи (Тбили … Википедия

  • Русская Правда — У этого термина существуют и другие значения, см. Русская правда (значения). Страница из краткой редакции «Русской Правды». Русская Правда (др. рус … Википедия

  • РУССКАЯ ПРАВДА — сборник норм древнерус. права. Р. п. осн. источник, свидетельствующий о правовых и социальных отношениях в Др. Руси, в особенности о положении отд. групп зависимого населения (смердов, закупов, холопов). В Р. п. содержатся нормы уголовного и… … Советская историческая энциклопедия

  • Правда Ярославичей — У этого термина существуют и другие значения, см. «Русская правда (значения)». Страница из краткой редакции «Русской Правды» Русская Правда (здесь «правда» в значении лат. iustitia, греч. δικαίομα) правовой кодекс Руси. Правда Ярослава основана… … Википедия

  • Русская правда — У этого термина существуют и другие значения, см. «Русская правда (значения)». Страница из краткой редакции «Русской Правды» Русская Правда (здесь «правда» в значении лат. iustitia, греч. δικαίομα) правовой кодекс Руси. Правда Ярослава основана… … Википедия

§ 3. Преторское право (Jus honorarium) 5

Положения законов XII таблиц, даже с дополнениями и изменениями, внесенными как путем их интерпретации юристами, так и путем принятия новых законов, были неспособны охватить все те новые отношения и потребности, которые формировались в процессе интенсивного социально-экономического развития римского общества республиканского периода. closetest2На практике постоянно появлялись такие отношения, для регулирования которых в цивильном праве не было предусмотрено никакой нормы. Если бы единственным инструментом приспособления права к меняющимся общественным отношениям было принятие новых законов, то в таких случаях приходилось бы ждать, пока вновь возникшая потребность станет более или менее всеобщей, будет осознана как таковая, и это осознание вызовет в конце концов принятие соответствующего закона. Это путь долгий и сложный; и при такой системе правовое регулирование всегда будет неадекватно реальной жизни общества. Римляне, благодаря особенностям устройства своих юрисдикционных органов, нашли иной и более удобный путь, благодаря которому римское право оказалось способным быстро реагировать на социально-экономические изменения. Этот путь состоял в том, что наделенные юрисдикционными полномочиями магистраты (преторы, курульные эдилы и др.) имели право формировать судебную практику, противоречащую устаревшим законам или дополняющую их.

На обязанности римских магистратов — особенно высших консулов, а затем преторов, — как было сказано раньше, лежала общая забота об охране внутреннего гражданского мира и порядка. Для выполнения этой обязанности им была дана почти неограниченная административная власть (imperium).

Во всех случаях, когда закон оставлял пробелы, и по этой причине частное лицо терпело какой-нибудь ущерб в своих интересах и не имело возможности добиться удовлетворения путем обыкновенного гражданского иска (предъявляя который обязательно нужно было сослаться на ту или иную норму цивильного права), оно могло обратиться к магистрату с просьбой помочь ему своей властью. Магистрат производил расследование (causae cognitio) и, если находил жалобу просителя заслуживающей внимания, удовлетворял ее при помощи административных средств своей властью: например, угрозой штрафа вынуждал лицо, завладевшее вещью, возвратить ее заявителю. “При этом консул, а позднее претор, формально опирался на свое imperium, материально же на свою обязанность и свое право охранять гражданский мир и порядок. Что такое порядок и непорядок, это было предоставлено его свободному суждению, и во всех случаях подобного рода он своим вмешательством устранял известное положение вещей, как некоторый общественный непорядок. Таким путем появились в Риме интердикты, то есть консульские или преторские приказы в их древнейшем и простейшем виде, а вместе с тем зародилось консульское и преторское вмешательство в область гражданских отношений.” 6

Поскольку претор часто сталкивался с типичными жалобами, у него, конечно, вырабатывались и однообразные решения для них. Эти установившиеся решения преторы стали заранее объявлять для всеобщего сведения в своих эдиктах, чтобы поставить население в известность о том, в каких типичных жизненных ситуациях можно рассчитывать на защиту претора.

closetest21Преторы, как и другие магистраты, имели право издавать эдикты, то есть постановления, касающиеся вопросов, находящихся в их компетенции и обязательные на все время действия их должностных полномочий. Эдикты были двух видов:

opentest4Одни из этих эдиктов не имели общего характера, а были изданы по конкретному поводу и предназначались только для урегулирования отношения имевшего место в рамках данной конкретной ситуации, а не всех подобных отношений (edicta repentina). Другие, напротив, имели в виду определить общую программу деятельности претора на срок его должностных полномочий (1 год) и поэтому содержали ряд общих абстрактных правил, предназначенных для регулирования типичных отношений. В таком случае претор в эдикте указывал: при таких-то условиях я наложу запрет на применение насилия, или не признаю договор действительным, или заставлю вернуть захваченную вещь, и т.п. Такой эдикт назывался “постоянный эдикт” — edictum perpetuum, то есть эдикт, не связанный с отдельным конкретным случаем, а содержащий общее предписание.

В “постоянных эдиктах” постепенно формировалась административно-судебная практика преторов. opentest3Каждый новый претор, составляя свой эдикт, принимал во внимание эдикты своих предшественников, благодаря чему с течением времени образовалась определенная совокупность созданных преторами норм, ежегодно возобновляемых каждым следующим претором в его эдикте, составляющая так называемый edictum tralaticium.

Изначально постановления преторского эдикта, созданные претором для своей собственной деятельности, формально для него самого не были обязательны, то есть формально он не был обязан им следовать. Тогда это был скорее ориентир для граждан, в каких случаях они могли рассчитывать на защиту претора. Но для стабильности и ясности правопорядка было необходимо, чтобы претор придерживался положений собственного эдикта.opentest5По этой причине закон Корнелия Суллы 67 г. до н.э. предписал, чтобы преторы не отступали от своих эдиктов. Этим юридическое значение эдикта было усилено, так что Цицерон называет его уже «законом на год» –( lex annua). Впрочем, это высказывание отражает лишь фактическую сторону дела, его истинную суть, поскольку с формальной стороны эдикт магистрата законом не являлся и считался актом подзаконным.

closetest24Аналогичным образом в области торгового оборота, подведомственной юрисдикции специальных магистратов — курульных эдилов, также с течением времени развивается система особенных норм, выработанных эдилами и отложившихся в “эдильские эдикты” (edicta aedilicia).

opentest6Вся совокупность норм, выработанных юрисдикционной практикой преторов — jus praetorium — и эдилов — jus aedilicium, составляет jus honorarium (от слова honores — магистратуры). Однако в научной и учебной литературе этот массив правовых норм принято именовать “Преторское право”.

quest1Преторское право различным образом взаимодействует с цивильным правом. В результате создается характерное для римского права явление, известное под именем дуализма правовых систем. Его суть в том, что в одной и той же области гражданского права действуют одновременно две системы норм разного происхождения и разной юридической природы, причем их взаимоотношение может быть различно, то есть нормы преторского права могут находиться в противоречии с нормами ццивильного права..

Изначально преторы имели целью лишь восполнение пробелов цивильного права. Конечно, под видом интерпретации действующего права нередко в него вносились существенные изменения, но все же преторы до поры до времени не вступали в конфликт с предписаниями цивильного права. Но в конце концов жизнь заставила преторов вносить коррективы в цивильное право там, где потребности оборота далеко переросли старые нормы цивильного права и где даже самая свободная интерпретация цивильного права оказывалась бессильной в попытке найти адекватное решение..

Формальное основание для подобного, не имеющего аналогий в современности отношения к закону претор находил в своих должностных полномочиях.closetest14Конечно, претор не мог отменить закон и отнять предоставляемые им права; но осуществляя свою обязанность охранять общественный мир и порядок, он мог в том или ином отдельном случае, где, по его мнению, того требовали интересы справедливости и целесообразности, предписать частным лицам нечто иное, чем предписывал закон. Закон, таким образом, отстранялся, лишался практического эффекта, поскольку для данного случая претором создавалось какое-то новое положение. Формально это рассматривалось как временное изъятие из закона по некоторым особым условиям данного случая. quest4Фактически, с включением соответствующего преторского решения в “постоянный эдикт” (edictum tralaticium), а затем и в “вечный эдикт” (edictum perpetuum), это теоретически временное изъятие становилось постоянным, а закон, представляющий собой цивильное право, и по идее сохраняющий свою полную силу, делался, по выражению римлян, «голым правом», то есть формальным правом, не имеющим применения на практике. Впрочем, теоретически ситуация мыслилась таким образом, что в случае возможной отмены нормы эдикта подлежала применению та норма цивильного права, применение которой до этого момента блокировалось существованием противоположной ей по содержанию нормы преторского права. Таким образом, теоретически противоречие преторского и цивильного права мыслилось как временное изъятие закона из употребления, но не как его отмена. Здесь возможна сущностная аналогия с понятиями чрезвычайного положения в конституционном праве и необходимой обороны в праве уголовном, когда при известных условиях признаются правомерными определенные действия, которые при нормальных условиях являются неправомерными как противоречащие закону.

Примеры. Римское цивильное право для передачи права собственности на некоторые вещи требовало соблюдения определенных формальностей (обряда манципации); без которых акт передачи считался ничтожным, то есть приобретатель не приобретал права собственности на переданную ему отчуждателем вещь, и последний в принципе мог по суду отобрать ее назад. Кроме того, приобретатель вещи, как несобственник, был беззащитен перед всеми посторонними лицами. Когда в силу различных причин указанные формальности утратили всякое значение в глазах общества, претор, не отменяя самого закона (ибо этого он сделать не мог), стал отказывать прежнему (то есть по цивильному праву — настоящему) собственнику в иске о возвращении вещи, а наоборот, защищать владение приобретателя. Таким образом, цивильный собственник сохранял свое квиритское право собственности, но это было право «голое право», право без реального эфффекта (sine effectu), в то время как новый приобретатель, не имея цивильного права на вещь, обладал и пользовался ею под защитой претора. Претор не мог дать приобретателю цивильного права, но в его власти было не применять закон, если по его мнению применение закона в данной ситуации было бы несправедливо. Таким образом, установленная претором норма противоречила закону, то есть цивильному праву.

Другой пример: По цивильному праву, подвластный сын, освобожденный от отцовской власти, вследствие этого юридически переставал считаться родственником членов своей семьи (familia), лишался права на наследование после отца, и поэтому наследство, минуя его, могло перейти к другим, даже очень дальним родственникам. С течением времени эта норма цивильного права стала казаться несправедливой, и претор стал поступать следующим образом: не имея возможности дать сыну права наследования по цивильному праву, он вводил его в фактическое владение наследственным имуществом, давая ему bonorum possessio, то есть защищенное от третьих лиц владение имуществом, а всякие иски цивильных наследников просто отказывался принимать к рассмотрению. Таким образом, установленная претором новая норма о призвании к наследованию сына, освобожденного от отцовской власти, вступила в противоречие с нормой цивильного права, согласно которой этот сын не считался законным наследником.

Подобный дуализм правовых норм проникает в большей или меньшей степени во все области римского гражданского права, создавая в случаях коллизий целую массу весьма своеобразных явлений; но для правильного понимания этих явлений нужно принять во внимание исторический генезиз этого дуализма и вытекающую отсюда формально-юридическую неравноценность цивильного и преторского права.

В объективном смысле цивильное право есть совокупность норм, изданных законодательной властью и абсолютно обязательных как для граждан, так и для магистратов, и притом обязательных навсегда, вплоть до отмены соответствующего закона. Jus honorarium, напротив, представляет собой совокупность норм, изданных административной властью, формально действительных только на срок должностных полномочий соответствующего магистрата, и до закона Корнелия вообще не обязательных для самих органов власти, эти нормы установивших.

В субъективном смысле цивильное право представляет собой гарантированное действующим правопорядком непосредственное властное отношение к вещи или лицу. Для осуществления этого отношения путем иска нет необходимости в какой-либо активной помощи претора; а нужно только, чтобы он не отказался от принятия данного иска к рассмотрению. Обращаясь к претору за получением исковой формулы, субъект цивильного права обращался к нему лишь как к юрисдикционному органу, в ведении которого находится гражданский процесс. Его иск представлял собой прямое следствие его субъективного права. Он имел право на иск, потому что имел защищаемое данным иском субъективное право.

“Совершенно иной характер имеет преторское субъективное право. Не имея за собой какого-либо цивильного права, лицо, желающее получить от претора защиту каких-либо своих интересов, должно обращаться к активному вмешательству преторской власти — imperium. Если претор в своем эдикте для того или иного случая обещал дать такую защиту в виде интердикта, предоставления иска и т.д., то этим обещанием он только (относительно) связал самого себя, но не создал чего-либо в руках лица заинтересованного. Если претор не исполнит своего обещания, не даст иска, то у претендента (например, в нашем примере у сына) не остается ничего. Все его право покоится только на преторском обещании дать иск и на действительном исполнении этого обещания; все его право держится попечением претора, только этим иском, и в самом себе не имеет базиса. Вследствие этого преторское право есть следствие иска (или другого преторского мероприятия); лицо имеет право потому, что ему дается иск, а не иск потому, что имеет право.” 7

Дуализм правовых норм с вышеописанными его коллизиями открывал римскому праву возможность оперативно приспосабливаться к меняющимся условиям социально-экономической жизни. Имея право в каждом конкретном случае отступить от нормы устаревшего (по его мнению) закона, и решить так, как того требуют новые условия оборота и изменившееся правосознание народа, претор практически находил наилучшее решение возникавших на практике юридических проблем. С другой стороны, широкая власть претора, фактически ставившая его выше закона, открывала возможность и для его произвола, что являлось неизбежным недостатком подобной системы.

imperium — административная власть римского магистрата, ограниченная лишь пределами его компетенции.

edictum perpetuum — 1) эдикт постоянный, не связанный с отдельным конкретным случаем, а содержащий общее предписание для регулирования типичных отношений 2) синоним edictum tralaticium 3) кодифицированный по приказу императора Адриана в 130 г.н.э. edictum tralaticium.

edictum tralaticium — выработанные в преторской практике прецеденты, которые ежегодно возобновлялись в эдикте каждого нового претора.

jus praetorium — совокупность норм, выработанных юрисдикционной практикой преторов и зафиксированных в их эдиктах (см. edictum tralaticium, edictum perpetuum).

jus aedilicium — совокупность норм, выработанных юрисдикционной практикой эдилов и зафиксированных в их эдиктах (см. edictum tralaticium, edictum perpetuum).

jus honorarium — (от слова honores – магистратуры, то есть государственные должности в римском государстве) — совокупность норм, выработанных юрисдикционной практикой преторов – ( jus praetorium ) – и эдилов – ( jus aedilicium), и зафиксированных в их эдиктах (см. edictum tralaticium, edictum perpetuum).

преторское право — 1) в узком смысле см. jus praetorium 2) в широком смысле см. jus honorarium.

«голое право» (ius nudum) — формальное право, не имеющее применения на практике.

bonorum possessio — защищенное претором от третьих лиц владение имуществом лицом, владеющим незаконно с точки зрения норм цивильного права.

коллизия прав — ситуация, когда применение одной правовой нормы исключает применение другой нормы.

Особенности правового регулирования участия специалиста в арбитражном процессе

В появлении в арбитражном процессе процессуальной фигуры специалиста уже давно назрела необходимость. О введении специалиста в число субъектов процесса, а также об определении консультации специалиста в качестве доказательства писали многие ученые. Так, по мнению А.Т. Боннера, необходимо единое правовое регулирование участия специалиста в судопроизводстве, при этом следует включить консультации, заключения и пояснения специалиста в число предусмотренных процессуальными кодексами средств доказывания. Аргументировав введение специалиста в арбитражный процесс, А.В. Ванярхо указала, что специалист мог бы оказывать арбитражному суду техническую помощь (фотографирование, проведение аудио- и видеозаписей, использование иной аппаратуры для исследования доказательств), а также содействовать при исследовании доказательств путем предоставления пояснений, консультаций (в том числе по вопросам иностранного права), научных сведений по темам, интересующим суд, помощи в формулировании вопросов при назначении экспертизы.

Необходимость единообразного регулирования участия специалиста в судопроизводстве независимо от его вида неоднократно подчеркивалась и нами.

В 2011 году в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (далее — АПК РФ) были внесены долгожданные изменения, которые в целом можно оценить положительно. Однако стоит обратить внимание на неполную, а учитывая некоторые положения, и не совсем корректную формулировку ст. 55.1 АПК РФ.

Так, определение специалиста, приведенное в указанной статье, не отражает всей сущности его участия в судопроизводстве. Более того, не совсем ясно, в чем отличие эксперта от специалиста в арбитражном процессе. Так, ч. 1 ст. 55 АПК РФ определяет, что экспертом в арбитражном суде является лицо, обладающее специальными знаниями по касающимся рассматриваемого дела вопросам и назначенное судом для дачи заключения в случаях и в порядке, которые предусмотрены АПК РФ. Специалиста законодатель определяет как лицо, обладающее необходимыми знаниями по соответствующей специальности, осуществляющее консультации по касающимся рассматриваемого дела вопросам. В вопросе о том, в каком порядке должен представлять консультацию специалист, что понимается под консультацией, в чем ее отличие от заключения эксперта, отсутствует конкретика даже в ст. 87.1 АПК РФ.

С другой стороны, в ст. 58 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК РФ) указано, что специалистом выступает лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РФ, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Так же сформулирована и норма ч. 1 ст. 188 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее — ГПК РФ). Таким образом, гражданское процессуальное и уголовно-процессуальное законодательство в отличие от АПК РФ определяет несколько форм участия специалиста в судебном процессе. Как верно отмечает А.М. Зинин, специалист в отличие от эксперта не проводит специальных исследований самостоятельного характера (ч. 3 ст. 188 ГПК РФ). Его задача наряду с непосредственной технической помощью в получении новых знаний о фактических обстоятельствах дела состоит в обеспечении справочно-консультативной помощи при изучении данных, имеющихся в суде.

Полагаем, что и в арбитражном процессе следует установить такую форму участия специалиста — оказание технической помощи. Приведение положений процессуальных законов к единообразию поможет в устранении практических сложностей в использовании специальных знаний.

Следует отметить, что справочно-консультационная деятельность специалиста также может осуществляться в непроцессуальной форме, например, до начала производства по делу. Специалист может оказывать помощь в подготовке процессуальных действий и материалов для экспертизы суду, а также адвокатам-представителям. Лица, участвующие в деле, могут обращаться к суду с ходатайством о привлечении специалиста. На основании

ст. 87.1 АПК РФ арбитражный суд может удовлетворить это ходатайство, кроме того, арбитражный суд может по собственной инициативе вызвать специалиста. Так, с целью проверки доводов истца о том, что элементы тепловой сети ООО «ЖКХ поселка Селенгинск» являются энергопотребляющими установками, что подтверждает его статус как абонента по отношению к ответчику, учитывая разногласия истца и ответчика при согласовании схемы теплоснабжения поселка, представленной в материалах дела сторонами в трех вариантах, судом апелляционной инстанции по ходатайству ответчика к участию в деле в качестве специалиста привлечен заместитель руководителя Забайкальского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору Х.С. Он должен был дать консультацию по разрешению вопросов и установлению обстоятельств наличия и характера правоотношений, сложившихся между истцом и ответчиком, связанных с поставкой тепловой энергии, а также по наличию у истца статуса энергоснабжающей организации по отношению к ответчику. Руководствуясь пояснениями специалиста, данными на основании исследования представленных в материалах дела документов, свидетельствующих об отсутствии в элементах схемы тепловых сетей, эксплуатируемых ответчиком, устройств, предназначенных для использования тепловой энергии для собственных нужд, суд апелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу, что ответчик не может быть признан абонентом (потребителем тепловой энергии) по смыслу ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как не осуществляет потребление тепловой энергии, поставляемой истцом, а лишь передает по сетям, находящимся у него во владении, энергию, которая в дальнейшем поставляется в жилые дома поселка Селенгинск.

Правовой статус специалиста весьма скупо обозначен в АПК РФ и вызывает ряд вопросов. Прежде всего, лицо, вызванное арбитражным судом в качестве специалиста, обязано явиться в суд, отвечать на поставленные вопросы, давать в устной форме консультации и пояснения.

Итак, закон возлагает на специалиста следующие обязанности:

— явиться в суд по требованию арбитражного суда;

— отвечать на поставленные вопросы (так, суд кассационной инстанции указал на необходимость непосредственного исследования вещественного доказательства — электросчетчика. В то же время из пояснений специалиста, допрошенного при рассмотрении дела, следует, что установить причины возгорания по имеющимся фотографиям невозможно. Иных доказательств ответчик в материалы дела не представил. В связи с этим решения судов оставлены без изменения, кассационная жалоба ООО — без удовлетворения);

— давать в устной форме консультации и пояснения. Суды постепенно начинают привлекать специалистов, избегая необоснованного назначения судебной экспертизы. Так, судебная коллегия суда кассационной инстанции поддерживает вывод судов о признании обоснованным отказа ответчика от подписания актов, поскольку мотивы отказа нашли свое подтверждение в выводах специалиста, содержащихся в консультационном техническом заключении о причине протечек плоской кровли, составленном ООО во исполнение заключенного с ответчиком договора на проведение обследования кровли, принятого судом в качестве надлежащего доказательства. В частности, специалист пришел к выводу о нарушении требований СНиП в части устройства примыкания кровельного полотна к конструкциям здания и отсутствия герметизации примыкания водоприемных воронок и раструбов внутренней дождевой канализации.

Как указывает А.М. Зинин, на практике предусмотрены следующие обязанности специалиста, участвующего в производстве следственного действия в уголовном процессе:

— являться по вызову следователя для участия в следственном действии;

— содействовать следователю в изучении и фиксации обстановки происшедшего события, обнаружении следов и вещественных доказательств;

— применять научно-технические средства для обнаружения, фиксации и изъятия следов и вещественных доказательств, исходя из конкретных задач, поставленных перед ним следователем;

— обращать внимание следователя на обстоятельства, связанные с обнаружением, закреплением и изъятием следов и вещественных доказательств;

— давать пояснения по поводу выполнения своих действий и других специальных вопросов, применяемых технических средств в рамках своих познаний;

— оказывать содействие следователю и заинтересованным лицам в выявлении причин и условий, способствовавших совершению преступлений, и выработке мер по их устранению, используя свои специальные знания и результаты их применения в данном следственном действии.

Полагаем, применительно к арбитражному процессу было бы полезно закрепить за специалистом указанные обязанности.

В то же время в ч. 2 ст. 188 «Консультация специалиста» ГПК РФ указано, что лицо, вызванное в качестве специалиста, обязано явиться в суд, отвечать на поставленные судом вопросы, давать в устной или письменной форме консультации и пояснения, при необходимости оказывать суду техническую помощь. А в ч. 2 ст. 25.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ) вполне определенно перечислены обязанности специалиста:

1) явиться по вызову судьи, органа, должностного лица, в производстве которых находится дело об административном правонарушении;

2) участвовать в проведении действий, требующих специальных познаний, в целях обнаружения, закрепления и изъятия документов, давать пояснения по поводу совершаемых им действий;

3) по завершении действий удостоверить своей подписью факт их совершения, их содержание и результаты.

Уместен вопрос: почему законодатель, регулируя участие специалиста в арбитражном процессе, не взял за основу проверенные временем правовые конструкции, существующие в других процессуальных отраслях?

Специалист практически в любом виде процесса привлекается для дачи показаний. В арбитражном процессе эта функция выполняется за счет привлечения специалиста для дачи устной консультации и пояснений. Сущностью пояснений являются показания специалиста, т. е. сведения, сообщенные им в ходе такого процессуального действия, как допрос. Судом и лицами, участвующими в деле, могут быть заданы вопросы специалисту. Как пишет Е.Р. Россинская, вопросы, требующие разъяснений специалиста в его заключении или показаниях, могут быть связаны с назначением судебной экспертизы и разъяснением возможностей использования специальных знаний при исследовании доказательств. Если специалист привлекается судом для консультации по уже произведенной судебной экспертизе, он может также пояснить достаточность объектов и образцов для сравнительного исследования для дачи заключения, которая определяется с точки зрения используемых экспертных методик.

Следует подчеркнуть, что, если правом назначения судебной экспертизы в уголовном процессе обладают только следователь и суд, инициировать получение заключения специалиста может также защитник. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ защитник вправе привлекать специалиста для дачи консультаций. Это же право предоставляется защитнику, в качестве которого выступает адвокат (подп. 4 п. 3 ст. 6 Федерального закона от 31.05. 2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). В арбитражном процессе такой нормы нет, поэтому консультация специалиста, полученная лицом, участвующим в деле, без ходатайства к суду о привлечении специалиста, может быть приобщена к делу в качестве письменного доказательства, что противоречит ее природе и усложняет оценку.

В ГПК РФ и УПК РФ показания специалиста являются доказательством. Совместное прочтение ст. 55.1 и 87.1 АПК РФ также позволяет сделать такой вывод. Пояснения, т. е. фактически показания, специалиста могут быть даны как до, так и после дачи консультации.

Весьма интересно в АПК РФ решается вопрос об отводе специалиста. На основании ст. 23 и 21 АПК РФ специалист может быть подвергнут отводу при наличии следующих оснований:

1) наличие родственных отношений с лицами, участвующими в деле, или с их представителями;

2) личная, прямая или косвенная заинтересованность, т.е. желание получить выгоду, в исходе дела либо наличие иных обстоятельств, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности;

3) нахождение в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле, или его представителя. Отдельно в ст.23 АПК РФ указывается, что участие специалиста в предыдущем рассмотрении арбитражным судом данного дела в качестве специалиста не является основанием для его отвода.

Ответственность специалиста за дачу заведомо ложной консультации, как, например, ответственность эксперта за дачу заведомо ложного заключения, до сих пор не определена законом. Тем не менее в некоторых актах есть положения, предусматривающие ответственность специалиста. Так, в ч. 5 ст. 25.8 КоАП РФ указано, что за отказ или уклонение от исполнения обязанностей, предусмотренных ч. 2 ст. 25.8, специалист несет административную ответственность, предусмотренную кодексом. В статье 17.9 КоАП РФ указано, что заведомо ложные пояснения специалиста при производстве по делу об административном правонарушении влекут наложение административного штрафа в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей. В статье 310 УК РФ предусмотрена ответственность специалиста за разглашение данных предварительного расследования.

Ответственность специалиста за дачу при консультации заведомо ложной информации (данных) в арбитражном процессе не установлена.

АПК РФ определяет некоторые права специалиста. Так, при участии в арбитражном процессе специалист имеет право знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных заседаниях, заявлять ходатайство о представлении ему дополнительных материалов. Помимо этого ч. 4 ст. 55.1 АПК РФ предоставляет специалисту право отказаться от дачи консультаций по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также если представленные ему материалы недостаточны для дачи консультации, что фактически можно расценивать как основание для самоотвода специалиста. Этим правом специалист может воспользоваться только в том случае, когда он заявил ходатайство о представлении дополнительных материалов, в котором арбитражным судом было отказано.

Для сравнения: в соответствии с ч. 3 ст. 58 УПК РФ специалист имеет право:

1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя и суда;

3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

4) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

Таким образом, напрашивается вывод, что, к сожалению, АПК РФ не в полной мере определяет правовой статус специалиста. Следует более конкретно определить формы участия специалиста, исключив необдуманные ограничения. Кроме того, необходимо закрепить обязанности специалиста, связанные с реализацией им своих процессуальных функций, а также определить его ответственность за дачу заведомо ложной консультации. Полагаем существенным предоставить специалисту право на заявление отказа от участия в производстве по арбитражному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями, право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в рамках судебного заседания, а также обжаловать действия (бездействие) суда, ограничивающие его права.

Библиография

4 СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

5 Федеральный закон от 08.12.2011 № 422-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с созданием в системе арбитражных судов Суда по интеллектуальным правам»// СЗ РФ. 2011. № 50. Ст. 7364.

6 СЗ РФ. 2001. № 52 (Ч. I). Ст. 4921.

7 СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

8 См. подроб.: Зинин А.М. Участие специалиста в процессуальных действиях: учеб. — М., 2011.

9 См.: Россинская Е.Р., Галяшина Е.И. Настольная книга судьи: судебная экспертиза. — М., 2010. С. 165.

10 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.09.2012 по делу № А10-2616/2011.

11 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 06.11.2012 по делу № А31-5232/2011.

12 Постановление ФАС Московского округа от 22.03.2012 по делу № А40-142268/10-160-1197.

13 См. подроб.: Зинин А.М. Указ. соч.

14 СЗ РФ. 2002. № 1 (Ч. I). Ст. 1.