Принцип добросовестности в ГК РФ

Содержание

После присоединения России к Международной Конвенции ОЭСР об автоматическом обмене налоговой информацией мировое сообщество вело активные споры по поводу того состоится ли по факту автоматический обмен налоговой информацией с Россией или нет. Главным аргументом в пользу того, что обмена не будет было отсутствии подписанных с Россией двусторонних соглашений об обмене. И вот 21 декабря 2017 г. на официальном портале ОЭСР http://www.oecd.org/tax/automatic-exchange/international-framework-for-the-crs/exchange-relationships/ рядом с «Россией» вместо нулей появились цифры «Россия 56/73», это значит, что ИЗ России налоговая информацией будет в автоматическом режиме отправляться в 56 стран, но самое главное, что В Россию также в автоматическом режиме будут направлены сведения из 73 государств. Кто будет направлять эти сведения? Что будет включаться в перечень обязательной информации для передачи? И что со всем этим делать? Речь об этом пойдет ниже.

Актуально на 22.01.2020 г.: «Россия 67/94».

Какие страны будут передавать информацию в Россию и за какие налоговые периоды

За налоговый период с 01 января по 31 декабря 2017 — Андорра, Австралия, Барбадос, Бразилия, Болгария, Чили, Китай, Коста-Рика, Гибралтар, Индия, остров Мэн, Маврикий, Монсеррат, Науру, Н.Зеландия, Сент Винсент и Гренадины, Самоа, Саудовская Аравия, Сингапур, Южная Африка, острова Туркс и Кайкос, Великобритания, Уругвай.
За налоговые периоды с 01 января по 31 декабря 2018 — Ливан, Малайзия, Пакистан, Швейцария, Лихтенштейн
За налоговые периоды с 01 января по 31 декабря 2019 — ОАЭ, Гонконг, острова Кука, Сент Люсия

Первый обмен налоговой информацией с ФНС РФ произошел 30 сентября 2018 г. за 2017 год.

КОММЕНТАРИЙ:
Если Вы открыли счет (на Вашу компанию или Ваш личный) в банке любой из указанных выше стран, то при определенных условиях сведения о Вас, компании, в которой Вы являетесь «контролирующим лицом», и Вашем счете в автоматическом режиме (а не по запросу, как было ранее) будут выгружены и переданы в налоговые органы страны Вашего налогового резидентства — для налоговых резидентов РФ — в ФНС РФ.

Здесь Вы можете ознакомиться со Standard for automatic exchange of financial information in tax matters, регулирующим основные положения, о которых ресь пойдет ниже.

Какие страны НЕ обмениваются в автоматическом режиме с Россией по состоянию на январь 2020 г.

ВНИМАНИЕ! Обращаю внимание, что для целей валютного законодательства РФ необходимо оринетироваться не на перечень стран с сайта ОЭСР, а на перечень стран, утвережденный Приказом ФНС России от 21.11.2019 N ММВ-7-17/582@ «Об утверждении Перечня государств (территорий), с которыми осуществляется автоматический обмен финансовой информацией, и о признании утратившим силу приказа ФНС России от 04.12.2018 N ММВ-7-17/784@» , вступивший в силу 05.01.2020. В соответствии с данным указанным приказом с РФ НЕ обменирваются информацией:
К таким странам в том числе относятся:

  • Великобритания (исключена из списка обмена с РФ)
  • США (не присоединились к CRS)
  • Литва (исключена из списка обмена с РФ)
  • Грузия (не присоединилась к CRS)
  • Черногория (не присоединилась к CRS)
  • Сербия (не присоединилась к CRS)
  • Македония (не присоединилась к CRS)
  • Албания (не присоединилась к CRS)
  • Таиланд (не присоединился к CRS)
  • Канада (не подписала с Россией двустороннего соглашения об обмене)
  • Турция (не подписала с Россией двустороннего соглашения об обмене)
  • Украина (не присоединились к CRS)

ВАЖНО!

В конце марта 2019 г. было проанонсировано, что Великобритания не будет обмениваться с Россией в автоматическом режиме за 2018-й год, т.к. в одностороннем порядке отказалась от автоматического обмена с Россией. Т.е. первый обмен в 2018-ом за 2017 -й, должен был состояться, а вот обмена в 2019-ом за 2018 -й — не будет.

В ФНС данную информацией подтвердили, но напомнили, тем не менее, что с Великобританией продолжает существовать обмен данными по запросу.

Кто является «контролирующим лицом» иностранной компании

Если у Вас есть иностранная компани, то в ФНС РФ будет передана информация только в отношении «Контролирующего лица» (Controlling Person) — лицо прямо или косвенно контролирующее более 25% акций компании либо иное лицо, осуществляющее фактический контроль над компанией, являющегося налоговым резидентом РФ.

Если у Вас есть личный счет в иностранном бынке, то в ФНС РФ в любом случае будет передана информация о счете.

Какие институты/органы/организации будут передавать информацию о контролирующем лице

Обязанность по сбору информации о контролирующем лице и передаче ее в местный налоговый орган лежит на RFI – reporting financial institution), под которыми понимаются банки, брокеры, депозитарии, инвест компании, фонды, управляющие активами, страховые компании (рег.агенты, проф посредники, правоохранительные органы под автоматический обмен и обязанность выгружать известные им сведения НЕ подпадают).

Иными словами, подпасть под обмен можно в первую очередь открыв счет в банке страны, которая обменивается информацияей с Россией. Если счет открывается на компанию, то большинство банков мира в рамках проведения процедур compliance и KYC попросит клиента заявить бенефициара бизнеса — информация о нем и будет собираться и передаваться при определенных условиях в ФНС РФ.

Какая именно информация будет передаваться и как часто

Формат сообщения для обмена закреплен в Форме электронного отчета (см. выше) и содержит следующие сведения для обмена (clause 2 section 2 MCAA):

  • данные банка, где открыт счет
  • номер счета
  • отчетный период
  • данные о клиенте банка, ДЛЯ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ — код страны, ИНН, ФИО, дата рождения, адрес проживания
  • данные о клиенте банка, ДЛЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ — код страны, ИНН, наименование, регистрационный адрес
  • данные о контролирующем лице компании (код страны, ИНН, ФИО, дата рождения, адрес проживания)
  • сумма поступлений и сумма списаний средств за отчетный период (БЕЗ расшифровки) и остаток на счете на конец отчетного периода

Перечень является закрытым – сведения, например, об источнике происхождения денежных средств, расшифроки по назначению платежей и контрагентам в него не включены, а следовательно не могут быть получены российской ФНС в автоматическом режиме – только по дополнительному запросу.

Выгрузка и автоматический обмен будут осуществляться 1 раз в календарный год, следующий за отчетным.

В какие страны будет передаваться информация о компании и ее контролирующем лице

Информация будет передавать банком в налоговый орган своего государства, а налоговый орган обязан будет направить:

  • в налоговый орган страны нахождения компании будет передана информация о счете — как для «активных», так и для «пассивных» компаний
  • в налоговый орган страны налогового резидентства контролирующего лица будет передана информация о счете и о контролирующем лице, НО ТОЛЬКО В СЛУЧАЕ ЕСЛИ компания подпадает под статус «пассивная НФО» по критерию вида дохода. «Пассивная НФО» — доля пассивных доходов (дивиденды, проценты, роялти, рента, консалтинг и т.д.) составляет более 50% за отчетный период.

В каких случаях информация о «контролирующем лице» компании НЕ будет подпадать под обмен и передачу

При соблюдении любого из следующих условий:

  • если агрегированный остаток по счету на 31 декабря отчетного года состаыялет менее $250 000 (clause 9 art. 17 CRS). Данное положение распространяется ТОЛЬКО на “Preexisting Entity Accounts” — счета открытые до 01 января 2016 г. (страница 50 CRS, ссылка выше). Дословно следуя формулировке закона, «юрисдикция предоставляет банкам ПРАВО не проводить процедуры due diligence в отношении существующих счетов клиентов с агрегированным балансом менее $250 000 <…> на конец года», то есть по умолчанию данные счета в обмен включаться не будут (возможны исключения, если компании по каким-либо причинам покажутся банкам подозрительными). Данное положение распространяется на ВСЕ, включая «активные» и «пассивные» компании, независимо от вида их деятельности. Главная цель данного послабления – разгрузить банки от работы со счетами, имеющими незначительные суммы
  • если лицо компания является «активной» — получающей более 50% активного дохода, например, занимается торговлей. «Пассивный» доход: дивиденды, проценты, роялти, рентные платежи. При этом, пассивность необходимо будет подтвердить по запросу банка и при заполнении соответствующих анкет

Информация о личном счете физического лица выгружается в автоматический обмен ВНЕ зависимости от суммы и вида доходов по нему.

ПРИМЕР:
Компания в Великобритании контролируется налоговым резидентом России и имеет счет в банке Кипра.
Великобритания, Россия и Кипр присоединились к автоматическому обмене. Кипрский банк перед формированием информации, подлежащей передаче проводит due diligence клиента и выявляет:

  • сумму агрегированного остатка по счету – если счет открыт после 01.01.2016 и сумма остатка по счету свыше $250 000, то сбор информации проводится дольше;
  • налоговое резидентство компании-клиента – Великобритания – страна присоединилась к обмену
  • является ли компания «активной НФО» или «пассивной НФО» (путем анкетирования клиента) — на предмет необходимости передавать информацию о контролирующем лице в налоговый орган страны налогового президентства контролирующего лица
  • налоговое резидентство контролирующего лица компании-клиента – Россия – страна присоединилась к обмену

Помимо прочего, указанный автоматический обмен возможен ТОЛЬКО если между этими странами подписано дополнительное двустороннее соглашение об обмене налоговой информацией (ссылку см.выше).

Таким образом если по примеру выше, если компания путем анкетирования была квалифицирована банком как «пассивная НФО», то данные о контролирующем лице и счете будут переданы в Россию и в Великобританию.

Ответственность за неуведомление о личном счете в иностранном банке

Автоматический обмен — едитсвенный самый действиейнный способ узнать информцию об иностранном счете или иностранной компании. Если налоговым органам станет известно о Вашем личном счете в иностранном банке, о котором Вы не уведомляли ФНС, то Вам грозит:

  • штраф за неуведомление об открытии счета
  • штраф за ненаправление отчетов о движении денежных средств
  • штраф в случае наличия незаконных валютных операций 75-100% от суммы незаконной валютной операции (срок давности привлечения к ответственности — 2 года)
  • в случае наличия на счете незадекларированного дохода:
    • доначисление НДФЛ и пеней
    • штраф за несвоевременную подачу 3-НДФЛ (5% за каждый месяц просрочки, но не более 30% от суммы неуплаченного налога и не менее 1 000 руб.)
    • штраф за неуплату налога (20% от суммы налога — этот штраф МОЖНО ИЗБЕЖАТЬ, в случае если САМОСТОЯТЕЛЬНО ЗАДЕКЛАРИРОВАТЬ доход на зарубежном счете ДО того, как ФНС узнает о нем через автоматический обмен)

Более детально с разбором каждого правонарушения Вы можете ознакомиться в наших статьях:

  • Уведомление об открытии счета в иностранным банке
  • Валютные операции по личному счету физического лица в иностранном банке. Перечень разрешенных и запрещенных валютных операций

Ответственность за неуведомление о контролируемой иностранной компании (КИК)

Если налоговым органам станет известно о принадлежащей Вам КИК, о которой Вы не уведомляли ФНС, то Вам грозит:

  • штраф за неуведомление об участии в иностранной организации — 50 000 руб. за каждую компанию (начисляется независимо от того, самостоятельно ли подано уведомление или после соответствующего предписания ФНС)
  • штраф за ненаправление уведомлений о КИК — 100 000 руб. (ежегодно, начиная с 20 марта 2017 г. — дата, когда владельцы КИК должны были направить соответствующее уведомление в отношении прибыли КИК за 2015 год). Штраф начисляется независимо от того, самостоятельно ли подано уведомление или после соответствующего предписания ФНС.
  • в случае наличия у контролирующего лица дохода от прибыли КИК, который контролирующее лицо должно было учесть при определении своей базы по НДФЛ с учетом порогов прибыли КИК за 2015 — 50 млн. руб., за 2016 — 30 млн. руб., с 2017 — более 10 млн. руб., при превышении которых у контролирующего лица появялется такая обязанность:
    • доначисление НДФЛ и пеней
    • штраф за несвоевременную подачу 3-НДФЛ (5% за каждый месяц просрочки, но не более 30% от суммы налога к уплате и не менее 1 000 руб.)
    • штраф за неуплату налога (20% от суммы налога — этот штраф МОЖНО ИЗБЕЖАТЬ, в случае если САМОСТОЯТЕЛЬНО ЗАДЕКЛАРИРОВАТЬ доход ДО того, как ФНС узнает о нем через автоматический обмен)
    • уголовная ответственность по ст.ст.198,199 УК РФ в случае уклонения от улпаты налогов в крупном размере

Более детально с разбором каждого из указанных правонарушений Вы можете ознакомиться в наших статьях:

  • Подготовка и подача уведомлений о КИК
  • КИК. Деоффшоризация

Обязательственное право после реформы: функции принципа добросовестности, встречное предоставление по условным сделкам, плата за капремонт и свобода договора в закупках

mast3r / .com

Внимание цивилистов-теоретиков и практиков приковано преимущественно к проблемам обязательственного права, особенно после состоявшейся в 2015 году соответствующей реформы. Многие статьи Гражданского кодекса, появившиеся или измененные в ходе реформы, до сих пор вызывают дискуссии среди специалистов. Новеллы затронули в том числе и фундаментальные принципы и институты гражданского права, например, принцип добросовестности. Некоторые вопросы обязательственного права актуализируются в свете реформирования и развития других отраслей, в частности, жилищного законодательства или законодательства о контрактной системе и закупках.

Функции принципа добросовестности в гражданском праве

Принцип добросовестности пронизывает весь ГК РФ. Прежде всего, стоит упомянуть п. 3 ст. 1 ГК РФ, которым закрепляется общая обязанность участников гражданских правоотношений действовать добросовестно при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей. Кроме того, устанавливается общий запрет на осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу и на действия в обход закона, иное заведомо недобросовестное осуществление прав (злоупотребление правом). ГК РФ предусматривает правило о том, что стороны должны действовать добросовестно при установлении и исполнении обязательства, а также после его прекращения (п. 1 ст. 10, п. 3 ст. 307 ГК РФ). В обозначенных нормах ГК РФ принцип добросовестности понимается в объективном смысле, как отметил, выступая на конференции Исследовательского центра частного права имени С. С. Алексеева при Президенте РФ (ИЦЧП) «Обязательственное право: классические вопросы и новые вызовы», директор института «М-Логос», д. ю. н. Артём Карапетов. Это значит, что поведение лица оценивается с точки зрения принципов честной деловой практики и этических стандартов, что необходимо отличать от добросовестности в субъективном смысле, то есть «извинительного» незнания лица о тех или иных значимых с правовой точки зрения обстоятельствах, пояснил эксперт.

Артем Карапетов обозначил следующие функции принципа добросовестности в его объективном смысле:

  • восполнение пробелов в законе и договоре (п. 2 ст. 6 ГК РФ), однако суды редко ссылаются на эту норму;
  • расширение пределов договорного обязательства (п. 3 ст. 1, п. 3 ст. 307 ГК РФ), здесь речь идет о создании судами ex post (лат. – исходя из совершившегося, ретроспективно) новых подразумеваемых договорных обязанностей. По сути, отметил эксперт, можно говорить, что сторона обязана делать не только то, что предписано законом, договором или обычаями, но и то, что следует либо не следует делать в силу принципа добросовестности (например, не привозить товар в ночное время). При этом в каждой отдельной ситуации конкретизируют такие обязанности, вытекающие из принципа добросовестности, именно суды;
  • обоснование ответственности за некорректные методы ведения переговоров (преддоговорная ответственность по ст. 434.1 ГК РФ), недобросовестность на этой стадии карается взысканием убытков (п. 3-4 ст. 434.1 ГК РФ, п. 19-21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»);
  • обоснование обязанностей сторон на стадии после прекращения договора (п. 3 ст. 307 ГК РФ). Эксперт указал, что в этом контексте можно говорить, например, об обязанности банка предоставлять выписку по закрытому недавно счету после расторжения договора, обязанности арендодателя согласиться с разумной просьбой выехавшего из помещения арендатора на время повесить у входа в прежний офис объявление о новом адресе бывшего арендатора и т. д.;
  • установление запрета на злоупотребление правом, то есть на недобросовестное его осуществление (п. 1 ст. 10, п. 4 ст. 450, п. 4 ст. 450.1 ГК РФ и др.). Примером, как указал эксперт, может послужить принцип эстоппеля (то есть утраты права ссылаться на те или иные обстоятельства) в разных его проявлениях. Так, частные случаи принципа закреплены в п. 5 ст. 166, п. 5 ст. 450.1 ГК РФ;
  • обоснование признания сделки недействительной в ситуации, когда она формально не подводится ни под одно известное закону основание недействительности (совокупное применение судами п. 1 ст. 10 и ст. 168 ГК РФ);
  • установление запрета на извлечение выгоды или преимуществ в результате своего недобросовестного или неправомерного поведения (п. 4 ст. 1 ГК РФ). Например, пояснил Артем Карапетов, недопущение ситуации выигрыша нарушителя договора от курсовых колебаний в период его просрочки (определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 8 августа 2017 г. № 5-КГ17-117).

По мнению Артема Карапетова, в принципе добросовестности находит свое воплощение понятие справедливости в гражданском праве. «Лучше иметь один трудноопределимый термин, чем два», – заметил он. «Стандарт» добросовестности не является точно определенным, он выявляется ретроспективно судом, а не закрепляется конкретными законодательными предписаниями. Общий по своей формулировке подход к понимаю добросовестности выработал ВС РФ, указав, что судам, оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», далее – Постановление Пленума ВС РФ № 25).

Во-первых, указал эксперт, принцип добросовестности можно рассматривать как инструмент легализации судебного правотворчества. Во-вторых, как некую априорно существующую норму, по отношению к которой судьи выступают исключительно в качестве правоприменителей. Включение норм о добросовестности в закон, по мнению Артема Карапетова, позволяет судьям опираться на этические принципы, действуя при этом в пределах закона. Однако, подчеркнул он, это не значит, что судьи могут разрешать конкретные кейсы, как им вздумается, сославшись на ст. 10 ГК РФ. Суд должен формулировать правило, которое он сам считал бы необходимым применять во всех иных делах с подобной фабулой и мотивировать свое de facto правотворческое решение.

Обусловленность обязательств: допустимость потестативных условий и разрыва синаллагмы

Казалось бы, отметил начальник отдела общих проблем гражданского права ИЦЧП (РШЧП), профессор, судья ВАС РФ в отставке, д. ю. н. Сергей Сарбаш, что условные сделки – это некие «маргинальные», редкие элементы гражданского оборота. Однако на самом деле случаев, когда сделку можно квалифицировать как условную, достаточно много, и они встречаются на практике.

Напомним, что согласно ст. 157 ГК РФ допускается совершение сделок под условием. Если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет, то сделка считается совершенной под отлагательным условием (п. 1 ст. 157 ГК РФ). Если стороны поставили в такую зависимость прекращение прав и обязанностей, то сделка считается совершенной под отменительным условием (п. 2 ст. 157 ГК РФ).

В рамках реформы обязательственного права ст. 157 ГК РФ конкретизировали новой ст. 327.1 ГК РФ, которая вступила в силу с 1 июня 2015 года. Эта статья устанвливает, что исполнение обязанностей, а равно осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон. Сергей Сарбаш обратил внимание на то, что возможность такой обусловленности применяется только к договорным обязательствам. Как следует из нормы, обусловленными могут быть исполнение обязанностей, осуществление, изменение и прекращение прав. При этом ничего не сказано о возникновении прав и обязанностей – эксперт пояснил, что оно тоже может быть поставлено в зависимость от тех или иных условий, поскольку это вытекает из сути нормы и нет оснований считать иначе.

Помимо того, что условия могут заключаться в совершении либо несовершении определенных действий одной из сторон, они также могут представлять собой наступление обстоятельств, в том числе потестативно зависимых – то есть зависящих полностью от воли одной из сторон. Так, отметил эксперт, можно заключить договор поставки под отлагательным условием о предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств покупателя по оплате товара или договор аренды вновь построенного здания под отлагательным условием о регистрации на него права собственности арендодателя (п. 52 Постановления Пленума ВС РФ № 25).

Сергей Сарбаш привел и такой пример: договор с риелтором может содержать условие о том, что вознаграждение исполнителя определяется как процент от цены заключенного по результатам оказания таких услуг договора по покупке квартиры и подлежит уплате при условии, что заказчик или его родственники приобретут квартиру, которую исполнитель в рамках своих обязательств демонстрировал заказчику (определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 27 июня 2017 г. № 41-КГ17-8, определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 13 июня 2017 г. № 41-КГ17-5).

Эксперт также обозначил проблему так называемого «подвешенного разрыва синаллагмы». Иными словами, существует проблема разрыва связи обязательств сторон по двусторонне обязывающему (синаллагматическому) договору. Речь идет о возможности постановки под отлагательное условие в целом встречного обязательства такого договора (купли-продажи, подряда и т. д.). Ключевой вопрос заключается в том, может ли сторона в принципе не осуществлять при каких-либо условиях встречное предоставление. Вообще, отметил Сергей Сарбаш, такая ситуация противоречит самой меновой природе и идее обсуждаемых договоров – товар на деньги, деньги на товар. Тем не менее, указал эксперт, ВС РФ высказался положительно по поводу допустимости в целом таких условий в договорах на примере подряда. Отвечая на вопрос о соответствии закону условия договора субподряда о том, что срок оплаты выполненных субподрядчиком строительных работ исчисляется с момента сдачи генподрядчиком результата этих работ заказчику или с момента получения генподрядчиком оплаты от заказчика, ВС РФ указал, что такое условие допустимо, но при этом оплата в любом случае должна быть произведена по истечении разумного срока (Обзор судебной практики ВС РФ № 2 (2017), п. 23 постановления Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении»). «Тотального разрыва синаллагмы быть не может, иначе это не будет синаллагматическим обязательством, а вот темпоральный разрыв возможен», – подытожил Сергей Сарбаш. Иными словами, по выражению эксперта – «немного подождать, пока заказчик заплатит допустимо, а вообще не платить – недопустимо».

Сергей Сарбаш обозначил также, что не существует универсального последствия обусловленности сделки, но можно выделить отдельные, например:

  • прекращение сделки или вступление сделки в силу;
  • изменение каузы (типа, вида) сделки;
  • квалификация притязания в качестве натурального;
  • отпадение условия по истечении разумного срока.

Проблема следования некоторых обязательств за вещью на примере платежей за капремонт и ренты

Доцент кафедры гражданского права НИУ ВШЭ, к. ю. н. Мария Ерохова отметила, что в российском праве появляются разные институты, представляющие собой обязательства, которые привязываются к праву на вещи. Ученые в России уделяют этой проблеме мало внимания, подчеркнула эксперт, однако можно вычленить практически актуальные вопросы в этой области. Условно можно охарактеризовать обсуждаемое явление, по словам доцента, как «вещное обязательство». Речь идет о том, что обязанным в таких случаях (или обязательствах) является тот, у кого право на вещь, а управомоченным – тот, кто назван таковым законом, пояснила Мария Ерохова.

Самый яркий пример таких «вещных обязательств» содержится в Жилищном кодексе. При переходе права собственности на помещение в многоквартирном доме к новому собственнику переходит обязательство предыдущего собственника по оплате расходов на капитальный ремонт общего имущества, в том числе не исполненная предыдущим собственником обязанность по уплате взносов на капитальный ремонт (за исключением такой обязанности, не исполненной Российской Федерацией, ее субъектом или муниципальным образованием) (ч. 3 ст. 158 Жилищного кодекса РФ). Таким образом, взносы на капремонт следуют за вещью, обязанность по их уплате и является тем самым «вещным обязательством». Интересно при этом, отметила эксперт, что по коммунальным услугам регулирование другое, то есть долг по оплате коммунальных услуг остается за прежним собственником (п. 5 ч. 2 ст. 153 Жилищного кодекса РФ).

«Регулирование по взносам на капремонт понятно, тот, кто собственник – с того и требуем», – отметила эксперт. Однако можно поставить вопрос о том, а можно ли взыскать задолженность по взносам на капремонт с прежнего собственника? Согласно букве закона и концепции «вещных обязательств» или следования обязательств за вещью – нельзя, пояснила эксперт. Между тем в практике есть интересный пример. Так, в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 13 апреля 2018 г. № Ф06-31704/18 по делу № А65-17890/2017 кассационный суд подтвердил решения первой и апелляционной инстанций и удовлетворил требование управляющей компании к муниципальному образованию – прежнему собственнику квартиры, о взыскании неосновательного обогащения в том числе в отношении средств, составляющих задолженность по взносам на капремонт. Возражения ответчика о переходе обязанности по их оплате на нового собственника суды отклонили. Однако при этом суд обратил внимание на то, что ч. 3 ст. 158 Жилищного кодекса РФ была с 30 июля 2017 года изменена Федеральным законом от 29 июля 2017 г. № 257-ФЗ (далее – Закон № 257-ФЗ ). Согласно прежней редакции из числа прежних собственников, чья задолженность по взносам за капремонт переходит к новому, не исключались Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. То есть по прежней норме задолженности даже таких субъектов права переходили к новым собственникам, в том числе физлицам. Новое же регулирование предполагает, что если речь идет о таких «публичных» субъектах, то они сами остаются обязанными лицами в отношении погашения накопившейся задолженности в период их владения на праве собственности соответствующей квартирой. При этом ч. 2 ст. 2 Закона № 257-ФЗ придала новому регулированию обратную силу, распространив его на правоотношения, возникшие с 1 января 2013 года. Именно поэтому у суда было в данном случае право возложить обязанность по оплате задолженности по взносам на капремонт на прежнего собственника – муниципальное образование.

Еще одна проблема, которую подняла эксперт, касается вопроса о том, подлежит ли взысканию с покупателя (нового собственника) неустойка, начисленная за период, когда взносы на капитальный ремонт не осуществлял прежний собственник. Мария Ерохова считает, что с нового собственника такие проценты взыскивать нельзя. По ее мнению, обязанность оплачивать задолженность предыдущего собственника является «вещной», то есть платеж обусловлен правом собственности на квартиру, поэтому ни о каких процентах за пользование чужими денежными средствами речи идти не может (ст. 395 ГК РФ). Никакие санкции, связанные с задолженностью, к новому собственнику применяться не должны. В связи с этим дискуссионным эксперту представляется постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 мая 2018 г. № Ф07-3773/18 по делу № А56-40764/2016, в котором суд взыскал с нового собственника как сумму основного долга по взносам на капремонт, так и неустойку в пользу управляющей компании. В действительности, пояснила эксперт, в рассматриваемом деле и прежний, и новый собственники являются дочерними компаниями одной крупной организации, поэтому через аффилированность суд мог бы объяснить взыскание неустойки, против чего возражал ответчик (новый собственник), ссылаясь на позицию, аналогичную занимаемой Марией Ероховой. Однако проблема заключается, по мнению эксперта, в том, что суд не объяснил взыскание неустойки конкретными обстоятельствами дела и изложил лишь общую позицию, которая в перспективе может быть «растиражирована».

Еще одним, можно сказать «классическим», примером «вещного обязательства» являются обязательства по договору ренты, отметила эксперт. Напомним, что согласно п. 1 ст. 586 ГК РФ рента обременяет земельный участок, предприятие, здание, сооружение или другое недвижимое имущество, переданное под ее выплату, в случае отчуждения такого имущества плательщиком ренты его обязательства по договору ренты переходят на приобретателя имущества. Мария Ерохова указала на то, что практика по обозначенной норме уже есть, хотя ее и немного.

Институты частного права в преломлении законодательства о закупках

Доцент ИЦЧП (РШЧП), к. ю. н. Анна Сироткина обозначила, ссылаясь на данные Минфина России, что только в первом полугодии 2018 года заключено около 1,81 млн контрактов для государственных и муниципальных нужд в совокупности на сумму более 3,27 трлн руб. Можно говорить о том, что механизмы госзакупок прочно интегрированы в хозяйственный оборот. При этом, отметила эксперт, для данной сферы хозяйственной деятельности, несмотря на ее публичный элемент, характерно использование и частно-правовых институтов, например, независимой (банковской) гарантии (ст. 368 ГК РФ). Однако такой способ обеспечения обязательств по законодательству о госзакупках имеет свои особенности. Например, обеспечение должно существовать на протяжении всего срока действия контракта и дополнительного периода (не менее одного месяца) по истечении данного срока (п. 5 ч. 2 ст. 45, ч. 3 ст. 96 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», далее – Закон № 44-ФЗ).

Напомним также, что банковская гарантия по законодательству о госзакупках должна быть безотзывной и соответствовать дополнительным требованиям, устанавливаемым Правительством РФ, например, требованию о необходимости закрепления условия о том, что расходы, возникающие в связи с перечислением денежных средств по гарантии, несет гарант (ч. 2, ч. 8.2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, постановление Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»).

Анна Сироткина указала на проблему отзыва лицензии у банка. Основания для прекращения банковской гарантии устанавливаются ст. 378 ГК РФ, но среди них не фигурирует случай отзыва у банка лицензии. Тем не менее, очевидно, что в такой ситуации исполнение становится невозможным, а это не согласуется с принципом максимального обеспечения по законодательству о госзакупках (то есть необходимости обеспечения на весь срок действия контракта и дополнительный период после его прекращения). Этот вопрос пока не решен законодателем, указала эксперт, и участники контрактных правоотношений самостоятельно разрешают проблему путем фиксации в контрактах условия о необходимости предоставления новой гарантии на случай невозможности исполнения по первоначальной ввиду отзыва у банка лицензии. Однако при фиксации такого условия в контракте тоже могут возникнуть проблемы, считает эксперт, ведь такое условие ФАС России может квалифицировать как нарушающее принцип обеспечения конкуренции (ст. 8 Закона № 44-ФЗ).

Какой по общему правилу должен быть размер обеспечения исполнения контракта по Закону № 44-ФЗ? Узнайте ответ в «Энциклопедии решений. Государственные и корпоративные закупки» интернет-версии системы ГАРАНТ.
Получите полный доступ на 3 дня бесплатно!

В закупках может использоваться и обеспечительный платеж (ст. 381.1 ГК РФ), отметила эксперт. Так, ВС РФ указал, что правовой режим денежных средств, внесенных исполнителем в качестве обеспечения исполнения контракта и подлежащих возврату заказчиком в случае надлежащего исполнения обязательств по контракту или, если это предусмотрено контрактом, по истечении гарантийного срока, определяется в соответствии с нормами § 8 главы 23 ГК РФ об обеспечительном платеже (п. 28 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом ВС РФ 28 июня 2017 г., далее – Обзор судебной практики применения законодательства о контрактной системе).

В указанном обзоре ВС РФ также пришел к выводу о том, что, например, неуказание в контракте какого-либо конкретного существенного нарушения обязательства, являющегося основанием для заявления одностороннего отказа, не может свидетельствовать об отсутствии у стороны такого права при наличии соответствующего основания в ГК РФ. ВС РФ, согласившись с нижестоящими судами, пояснил, что Закон № 44-ФЗ указывает лишь на необходимость закрепить в контракте саму возможность его расторжения в одностороннем порядке по правилам гражданского законодательства (ч. 9 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). При этом основания для принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от договора установлены в ГК РФ и подлежат применению (п. 14 Обзора судебной практики применения законодательства о контрактной системе).

Анна Сироткина акцентировала внимание также на проблеме реализации принципа свободы договора в закупках при привлечении субподрядчиков. Согласно п. 1 ст. 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В контексте правоотношений в рамках закупок, пояснила эксперт, встает вопрос о том, может ли условие о личном выполнении работ рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки. Именно в таком ключе (как ограничение доступа к участию) воспринимали обозначенное условие антимонопольные органы. Однако, как указал ВС РФ еще в 2011 году, такой подход не может применяться в качестве общего правила. Установление требований о выполнении контракта лично, без привлечения субподрядчиков, отвечающих потребностям и интересам заказчика, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки. Суд пояснил среди прочего, что запрет привлечения субподрядчиков и соисполнителей не является требованием, предъявляемым к участнику закупки, а относится к порядку исполнения договора и соответствует положениям ст. 706 и 780 ГК РФ, предоставляющим возможность включения в договор условия о личном выполнении подрядчиком работ (оказании услуг). При этом ВС РФ обозначил, что обсуждаемое условие о личном исполнении может рассматриваться как нарушающее законодательство, если будет доказано, что оно включено в документацию о закупках специально для того, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту (п. 7 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом ВС РФ 16 мая 2018 г.). Эксперт отметила, что в разъяснении ВС РФ четко прослеживается направленность на обеспечение принципа соблюдения баланса частных и публичных интересов.

Анна Сироткина указала в контексте рассуждений о свободе договора также на то, что ГК РФ допускает экономию подрядчика при сохранении за ним права на оплату работ по цене, предусмотренной договором, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (п. 1 ст. 710 ГК РФ). В то же время в госзакупках цена контракта является твердой и определяется строго на весь срок исполнения контракта (ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ), что свидетельствует об ограничении действия принципа свободы договора в этой сфере и объясняется публичным элементом соответствующих правоотношений.

***

Гражданское право в нашей стране еще сравнительно «молодое», оно находится в стадии активного развития и реформирования. В том числе поэтому по некоторым вопросам консенсус пока не достигнут, например, в отношении подходов к понимаю принципа добросовестности. Тем не менее за последние пять лет гражданское законодательство подверглось значительным изменениям: появились новые институты (астрент, заверения об обстоятельствах и т. д.), изменились или были конкретизированы «старые» (например, ст. 327.1 ГК РФ). Кроме того, некоторые институты только начали подвергаться теоретической проработке (вопрос о следовании обязательств за вещью) или рассматриваться с нового ракурса (например, с точки зрения законодательства о закупках).

Экспертное сообщество в результате осмысления прежде всего реформы обязательственного права предлагает пользоваться среди прочих следующими «советами»:

  • не злоупотреблять ссылками на принцип добросовестности в тех случаях, когда применимо иное конкретное регулирование;
  • соблюдать запрет на «тотальный разрыв синаллагмы» в условных сделках;
  • задуматься об обеспечении публичности сведений о задолженности по капремонту ввиду «вещной» природы такого обязательства;
  • соблюдать при применении гражданско-правовых институтов в закупках баланс частных и публичных интересов.

Что такое краудфандинг самыми простыми словами

Я знаю, что Вам нужны деньги! Для стартапа. Или для развития бизнеса. Или для другого полезного дела. А где взять эти самые деньги? Самый простой путь – пойти взять кредит в банке. Но далеко не всегда Вам дадут нужную сумму. А во вторых, не всегда Вы сможете “потянуть” проценты. Есть и еще разные варианты инвестиций. Об одном из них я и расскажу. Итак, что такое краудфандинг простыми словами и зачем он нужен.

Перед тем, как перейти к расскажу об этом интересном механизме получения инвестиций, скажу, что я испытал его на себе. То есть добросовестно пытался получить сумму, необходимую для старта проекта с помощью краудфандинга. Что из этого получилось, расскажу дальше.

Что за зверь – краудфандинг ?

Давайте я расскажу, как я искал деньги для своего нового проекта. И на этом примере Вы узнаете плюсы и минусы краудфандинга. Итак, однажды мне пришла в голову одна очень интересная идея… Она была свежая и потенциально доходная. Вот только, для старта мне нужно было 200 000 рублей. Где их взять? Кредит отпадал, так как у меня уже в тот момент “висело” несколько кредитов. Что еще…. Можно конечно поискать так называемых “бизнес-ангелов”. Это такие рисковые ребята, которые готовы вкладывать деньги в рисковые проекты на ранних этапах. Только вот, найти я их так и не смог… Все другие варианты привлечения инвестиций (ну типа, занять у друганов или родственников), тоже отпадали..

И тут мой взгляд упал на каудфандинговые платформы. Я стал разбираться, что же такое краудфандинг. И вот что я выяснил. Краудфандинг – это такой вариант сбора денег, когда ты публикуешь свой проект, все про него рассказываешь, и обычные люди скидываются тебе на это. Кто сколько может. В случае успеха – ты их благодаришь, например высылаешь свою фирменную футболку, ну или по другому… Об этом я дальше расскажу.. В случае неудачи, то есть, если ты не насобирал нужную сумму, деньги возвращаются этим людям обратно. Ну и для удобства всех сторон все эти финансовые штучки лучше делать на специальной краудфандинговой платформе. Как то так, если по простому.

Короче, по другому можно сказать, что краудфандинг – это народное финансирование интересных частных проектов.

Сейчас у нас к такому способу сбора денег обращаются все чаще и чаще… Например широко известный эпизод с “народным” сбором средств на фильм “28 панфиловцев”. Но и другие известные музыканты, писатели и прочий люд активно осваивают такой способ привлечения денег.

Наш и “не наш” краудфандинг

Вообще, краудфандинг конечно же начал развиваться изначально не у нас, а за рубежом. Там огромное количество площадок под совершенно разные тематики. Кстати, на какие только цели не собираются деньги с помощью краудфандинга за границей. Тут есть и технологические проекты, и политические, и на строительство церквей, и футбол-хоккей, свадьбу, медицинские операции, страхование, разработку новых гаджетов, поиск инопланетян, рисование комиксов, выпуск фильмов, просто пожертвования на благотворительность, и…. много чего еще… Все не перечислишь..

Кстати, я насчитал около 500 самых различных зарубежных краудфандинговых платформ. Самые популярные это Kickstarter, IndieGoGo, PeerBackers, RocketHub, Booomerang…

Все бы хорошо, но минус всех этих платформ один. Нет, не английский язык для рассказа о своей заявки. И не сложности с платежными системами. Все эти вопросы при желании можно решить. А проблема в том, что Вы просто не знаете, как вся эта штука работает.

Поэтому для начала нужно потренироваться на кошках поработать на русских площадках. И только досконально поняв, как что и куда, подаваться на зарубежные площадки.. Кстати, если Вы посмотрите внимательно какие проекты выигрывают на зарубежных площадках и на наших, Вы поймете, что разница в менталитете инвесторов большая. Как говорят в Одессе, две большие разницы. У нас главное как можно больше наобещать. Как классно разовьется проект в “светлом будущем”. А вот на западе нужно предоставить как можно более подробные финансовые расчеты. И прочие выкладки. Короче, сделать серьезный бизнес-план.

На мой взгляд именно поэтому на российских краудфандиновых площадках очень хорошо собирают деньги всякие певцы, писатели, создатели фильмов, настольных игр и прочие люди из индустрии “развлечений”. Ну или какие-нибудь изобретатели “вечного двигателя” или “машины времени”. И очень плохо собираются деньги на по настоящему серьезные высокотехнологичные проекты. Это сугубо мое мнение, никого не хочу ни в чем убеждать…

Краудфандинговые платформы

В России при делании можно найти порядка 20-30 краудфандинговых платформ. Но наиболее популярны две из них. Это Boomstarter и Planeta. Ссылки не даю, их Вы их сами сможете найти при необходимости достаточно легко. Почему же именно эти две платформы? А что остальные?

А остальные…. У них или мизерная аудитория. Или сложный интерфейс. Или непонятные форматы защиты инвестиций. Это наверное самое основное. Ведь “частные инвесторы” деньги дают не сразу Вам. А перечисляют на эти самые платформы для начала.

Конечно, Вы можете посмотреть и другие платформы. Но я про них знаю мало и поэтому ничего больше не скажу. А вот на указанных двух краудфандинговых платформах я работал лично. Поэтому могу дать рекомендации более грамотно.

Итак. Чем же различаются краудфандинговые платформы Бумстартер и Планета? И в чем их сходство. Расскажу поподробнее.

  • Категории проектов. В принципе, и там и там практически схожие категории.

  • Обучение. И там и там есть хорошие обучающие курсы. Это очень важно! При желании, Вы можете попросить помощь у отдельного менеджера и Вам всегда подскажут!
  • Платные услуги. Планета на момент написания данной статьи не берет деньги за запуск проекта. Но снимает разные проценты в случае успеха проекта. Бумстартер наоборот. Берет плату за запуск проекта и в дальнейшем уже не снимает ничего. Детальней смотрите в помощи самих систем. Если Вы уверены в том, что Ваш проект хорошо “стартанет”, то наверное с этих позиций выгодней Бумстартер. Если не уверены в успешном запуске проекта – то Планета.
  • Технология сбора средств. Тоже близки, хотя конечно есть небольшие отличия. Но в целом основные моменты есть на обеих платформах. Вывод денег, если не набрано 100%, сбор денег до цели, разные лоты пожертвований, разный формат благодарности и т.п. Детальней смотрите в помощи этих систем.

Кстати, по благодарностям. Обратите внимание на то, что Вам нужно будет запланировать бюджет на эти самые подарки дополнительно! И этот бюджет может быть достаточно большим! То есть, если Вы говорите< что вышлите футболки с логотипом Вашего проекта, то посчитайте стоимость футболок + нанесения рисунка + доставка. Цифры могут Вас очень неприятно удивить.

Если у Вас нет денег на это, то постарайтесь выбрать какой-нибудь “бесплатный” вид благодарности. То есть того, что Вы предоставите в обмен на сумму. Например, если Вы делаете сайты, можете сказать, что бесплатно разместите ссылку на этих инвесторов у себя. Но обязательно продумайте, что будете давать в обмен на деньги на “крутых” уровнях. Например, если инвестор погасит сразу 50% суммы Вашего проекта. Короче, это отдельная тема :).

В целом несмотря на некоторые различия, обе краудфандинговые платформы достаточно удобные в плане использования. И близкие по функционалу. Тут Вам просто нужно посмотреть обе и для себя решить, какая для Вас больше подходит.

Обратите внимание на то, что если Вы начнете сбор средств по проекту на одной платформе, на другой скорее всего этот же проект запустить будет нельзя!

Поэтому изучите все перед стартом и перед оплатой услуг платформы. И не стесняйтесь задавать вопросы службе поддержки этих систем.

Я же для себя выбрал Планету и именно на ней размещал свой проект, кстати связанный с программированием, точнее с созданием одного интересного сервиса в интернете. Почему выбрал Планету? Ну я не был уверен в успешности своего краудфандингового проекта. Поэтому выбрал вариант без первоначального взноса.

Минусы краудфандинга

Вот Вы прочитали все, что я написал выше и наверное думаете: “Вот ведь какие крутые штуки придумали. Берешь, делаешь проект, запускаешь. И знай, собирай “бабосы” “! 🙂

Суровая действительность сбора средств через краудфандинговые платформы совсем не такая радужная! В чем же основные “засады” такого способа сбора средств? Расскажу три основные “минуса”.

  • Краудфандинговый проект нужно оформлять. Что это значит? Это значит, что нужно готовить красивые слайды. Еще лучше, если Вы запишете видео, в котором расскажите о своем проекте. Нужно сделать все расчеты. Рассказать, почему Ваш проект будет успешен. И почему должен быть интересен инвесторам. Короче – мороки дня на 3-4 это точно. По себе знаю!
  • Краудфандинговый проект должен быть из серии “Вау!”. Я уже писал выше, что скучные технические проекты, даже самые потенциально полезные людям, “заходят” на краудфандинге в России очень плохо. Я могу по пальцам пересчитать успешные высокотехнологичные проекты. Ну кроме пожалуй компьютерных игрушек. В то же время, если Вы решите написать какую-либо книгу или снять фильм, то шансы на успех гораздо больше! То есть девиз “хлеба и зрелищ” на краудфандинге актуален только в последнем слове!
  • Краудфандинговый проект нужно раскручивать ВНЕ платформы! И вот это самая главная “засада” краудфандинга! Ведь, когда Вы приходите на такой сервис, вы ожидаете, что все подписчики платформы посмотрят Ваш проект и подпишутся на него! А вот и дудки! На самом деле платформа фактически нужна только для сбора средств! А раскручивать проект Вам нужно самостоятельно! В социальных сетях, через ютуб, через свой сайт! Ну или другим способом! Без этого вероятность успешного завершения Вашего проекта близка к нулю. Особенно если он не “ВАУ- проект”!

В целом, если же, если у Вас уже есть раскрученная группа в соцсетях. Или раскрученный канал на Ютубе. Или свой сайт с хорошими посещениями. То тогда краудфандинговая платформа Вам может неплохо помочь. А что насчет оформления и подготовки проекта – так с этим смиритесь…. Все равно придется делать. Кстати, Вы можете заказать это и “на сторону”. Какому-нибудь фрилансеру.

Удалось ли мне найти денег с помощью краудфанинга?

Нет. Я вообще ни рубля не смог собрать на свой проект с помощью краудфандинга. Может проект был “не очень”. Может быть я этот проект не так красиво оформил, как надо. А может не хватило на тот момент внешней раскрутки. Но факт, что не сработало.

Это не значит, что такой же печальный результат будет у Вас. Я в любом случае рекомендую попробовать. Ведь Вы же ничего не теряете (особенно, если выберете бесплатную краудфандинговую платформу). Ну и еще что могу посоветовать. Если не вышло сразу, попробуйте проанализировать свои ошибки и запустить по новой. Может и на другой платформе. Может и даже на зарубежной. И вам рано или поздно обязательно повезет найти средства на свой проект с помощью краудфандинга! Может быть!

А я пока собираю средства более традиционным способом. С помощью донатов. И знаете, этот способ мне нравится все больше и больше. Но об этом я расскажу как нибудь более подробно в очередной моей статье…

Итак. Вы надеюсь получили ответы на вопрос, что такое краудфандинг и зачем он нужен. Если остались какие либо вопросы, то не стесняйтесь – пишите мне. Я что знаю, то расскажу более подробно.

Кстати, я собрал все свои бесплатные видеоуроки в одном месте. ! Теперь Вы можете посмотреть все на одной станице! Желаю полезного просмотра!