Правообладателю предоставляется исключительное право на товарный знак

Статья 1484 ГК РФ. Исключительное право на товарный знак

1. Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

2. Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

3. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

См. все связанные документы >>>

1. Пункт 2 ст. 1229 ГК устанавливает возможность принадлежности исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) одному или нескольким лицам совместно. В связи с этим представляется необходимым отметить следующее.

2. Возможность совместного обладания исключительными правами на такие объекты, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, объекты авторского права и смежных прав, не является новой для российского законодательства <1>. Возможность сообладания исключительным правом на товарный знак и знак обслуживания известна и зарубежному законодательству. Резонно предположить, что часть 4 ГК, вводя общее положение о возможности совместного обладания исключительным правом на средство индивидуализации, не только предоставила правообладателям серьезные преимущества по сравнению с традиционным индивидуальным владением правом на средство индивидуализации, но и учла интересы потребителей. Однако комплексное исследование норм гл. 69 и 76 приводит к выводу, что сообладание исключительным правом на товарный знак (знак обслуживания) может вызвать затруднения при их практической реализации <2>.

<1> См., например, ст. 10 ранее действовавшего Патентного закона, ст. 12 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях.

<2> Так, следуя установлениям абз. 1 п. 3 ст. 1229 ГК, два или три правообладателя одного товарного знака будут самостоятельно (отдельно от других сообладателей) маркировать производимые ими товары одним и тем же товарным знаком и также самостоятельно их реализовывать. Возможно, сообладатели заключат между собой соглашение, в котором возьмут на себя взаимные обязательства по соблюдению единых качественных характеристик производимых ими товаров. Однако закон не обязывает их брать на себя такие обязательства. Очевидно, что у каждого из сообладателей товары будут неодинакового качества. Потребитель, однажды приобретший товар ненадлежащего качества, не сможет разобраться, кто именно из сообладателей виноват; он просто не будет приобретать товар, маркированный таким «совместным» товарным знаком.

Не менее проблематичным представляется и применение абз. 2 п. 3 ст. 1229 ГК. Что следует понимать под совместным использованием средства индивидуализации? Закон не делает никаких оговорок в отношении способов использования, осуществляемых совладельцами товарного знака. Это означает, что все они должны осуществляться совместно. Правообладатели будут совместно размещать товарный знак на товарах, этикетках, совместно демонстрировать товары со своим «общим» товарным знаком на выставках и ярмарках, совместно хранить такие товары, совместно их ввозить на территорию Российской Федерации и т.д. Представить такое использование достаточно сложно.

Возможно возникновение проблем и при применении других положений Кодекса, связанных с регистрацией товарного знака, — установление приоритета, установление наличия приобретенной различительной способности и др. (Подробнее об этой проблеме см.: Косунова Д.Д. Сообладание правами на средства индивидуализации // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2007. N 6. С. 73 — 81.)

3. Помимо того что правообладатель может использовать принадлежащий ему товарный знак любым законным способом, п. 2 комментируемой статьи называет ряд специальных правомочий, входящих в исключительное право на товарный знак. Так, исключительное право может осуществляться путем размещения товарного знака на товарах, этикетках, упаковке товаров, при введении товаров в гражданский оборот. Знаки обслуживания могут размещаться на одежде персонала, выполняющего работы и оказывающего услуги.

Для индивидуализации товаров и услуг товарный знак может использоваться в рекламе, а также в предложениях о продаже товаров, которые еще не введены в гражданский оборот. Осуществление исключительного права возможно также путем размещения товарного знака на деловой документации, чаще всего на сопроводительных документах.

В современных условиях большое значение имеет еще одно законодательно установленное правомочие — использование товарного знака в сети Интернет, на различных сайтах, а также в доменном имени и при других способах адресации.

Исключительное право на товарный знак включает также право распоряжаться товарным знаком, например путем передачи права на него (договор отчуждения или лицензионный договор) полностью или частично другому лицу; путем продления срока действия регистрации, внесения в нее изменений и т.д.

Дополнительная и повторная судебные экспертизы

Значение дополнительной и повторной экспертизы состоит в том, что они могут быть проведены только после проведения первичной экспертизы, и именно в тех случаях, когда следователь, получив заключение эксперта и оценив его содержание и выводы, а также предъявив его соответствующим участникам уголовного процесса (ст.206 УПК РФ), обнаружит в нем такие несоответствия (недостатки, пробелы и т.п.), которые могут быть восполнены или уточнены лишь с помощью проведения экспертных исследований.

В случае недостаточной ясности или полноты заключения эксперта, а также при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств уголовного дела, следователь по своей инициативе или по ходатайству подозреваемого, обвиняемого, их защитников (ч.1 ст.206 УПК РФ), может назначить дополнительную судебную экспертизу. Суть такого вида исследования состоит в том, что, не проводя нового экспертного исследования по вопросам, которые уже были поставлены на разрешение первичной экспертизы, проводится исследование по уточнению ранее изученных в рамках первичной судебной экспертизы, обстоятельств уголовного дела. Поручение производства такого рода исследования эксперту, который проводил первичную судебную экспертизу, обеспечит следователю более быстрое и эффективное его производство, поскольку при этом отпадает необходимость выполнения большинства ранее проведенных исследований. Закон не исключает возможность привлечения для этого в некоторых, экстраординарных случаях и другого эксперта.

Важнейшим критерием оценки достоверности заключения эксперта является принципиальная возможность его проверки, пересмотра выводов, изложенных в заключении эксперта, да и самого содержания заключения эксперта, на базе общепринятых научных и практических данных.

При возникновении у следователя сомнений в обоснованности примененных экспертом методик исследования, либо объективности исследования, а также при наличии противоречий в выводах эксперта или экспертов, он вправе обратиться за консультацией к соответствующему специалисту (ст.58 УПК РФ) или назначить повторную судебную экспертизу (ч.2 ст.207 УПК РФ). Такого рода исследование может быть назначено по ходатайству подозреваемого, обвиняемого, их защитников (ч.1 ст.206 УПК РФ).

В ряде случаев основаниями назначения повторной судебной экспертизы могут быть: недостаточная квалификация эксперта; установление того факта, что эксперт вышел за пределы своей компетенции; несоответствие исследовательской части заключения его выводам; использование сомнительной или устаревшей методики; противоречие выводов экспертизы установленным фактам.

Проведение повторной экспертизы обязательно поручается другому эксперту (экспертам) или другому экспертному учреждению. Участие членов экспертной комиссии в повторной экспертизе, если они первоначально ее проводили в отношении того же лица, является нарушением уголовно-процессуального закона.

В целом процедура назначения и производства дополнительной и повторной судебных экспертиз осуществляется в соответствии со ст.195-207 УПК РФ. При этом законом не ограничено количество дополнительных и повторных экспертиз, которые могут быть назначены в связи с расследованием конкретного уголовного дела.

Важно отметить, что наличие в уголовном деле противоположных заключений экспертов, не предусматривает обязательного значения повторной судебной экспертизы. При решении вопроса о необходимости ее назначения, следует учитывать: наличие иных доказательств по обстоятельствам, являющимся предметом экспертизы; практическую возможность провести повторную экспертизу, например, при утрате или существенном изменении исследуемых объектов и т.д.

Процедура назначения и производства повторной и дополнительной судебных экспертиз, а также оформление заключений эксперта, составленных в связи с их производством, имеет некоторые особенности.

Для производства дополнительных и повторных экспертиз в экспертно-криминалистическое подразделение органа внутренних дел вместе с объектами предоставляются заключения ранее проведенных экспертиз.

Во вводной части заключения дополнительной или повторной экспертизы указываются мотивы, обусловившие ее назначение, сведения о первичной экспертизе: фамилия, имя, отчество эксперта; наименование экспертного учреждения (или место работы эксперта); номер и дата заключения; выводы. При составлении заключения эксперта, проведенного по результатам дополнительной судебной экспертизы, допускаются ссылки на ход и результаты первичной судебной экспертизы.

В литературе дискутируется вопрос о том, вправе ли эксперт, проводящий повторную судебную экспертизу, давать оценку выводам первичного заключения эксперта, например, разъяснять, причины расхождений с выводами эксперта, ранее исследовавшего представленные объекты и т.д.

Экспертное заключение, полученное в результате повторной или дополнительной экспертизы, как источник доказательств не имеет преимуществ перед заключением первичной экспертизы и должно оцениваться по одинаковым с ними правилами.

ЭЛЕКТРОННЫЕ ДЕНЬГИ виды, характеристика и платежные системы

В настоящее время интернет представляет собой огромный мир, который имеет неограниченные возможности. С его помощью можно совершить покупки, не покидая своей квартиры (рабочего места). Это удобнее и быстрее, чем традиционным способом, а зачастую и значительно дешевле. Но для этого нужны электронные деньги.

Электронные деньги — это виртуальные денежные единицы, посредством которых осуществляются всевозможные расчеты в сети интернет. Это, по сути, те же денежные знаки, имеющие такую же ценность, как и реальные деньги или средства на банковских счетах, с той разницей, что весь их оборот происходит исключительно в интернете. Электронные деньги могут быть в разных валютах, их можно обменять на реальные деньги и наоборот.

Электронные деньги – это бессрочное денежное обязательство финансово-кредитного института, выраженное в электронном виде, удостоверенное электронной цифровой подписью и погашаемое в момент предъявления обычными деньгами.

Электронные деньги — это новое средство платежа, позволяющее совершать платежные операции и не требующее доступа к депозитным счетам.

Электронные деньги — в широком смысле слова рассматриваются как совокупность подсистем наличных (эмиссия осуществляется без открытия персональных счетов) и безналичных денег (эмиссия осуществляется с открытием персональных счетов) либо как система денежных расчетов посредством использования электронной техники.

Электронные деньги — в узком смысле представляют подсистему наличных денег, выпускаемых в обращение банками или специализированными кредитными институтами. Здесь главное отличие — необязательность использования при платеже банковского счета, когда операция осуществляется от плательщика к получателю без участия банка.

Электронные деньги — это платежное средство, существующее исключительно в электронном виде, то есть в виде записей в специализированных электронных системах. На настоящее время они используются в основном в сети Интернет, но могут существовать и вне его рамок.

Электронные деньги эмитируются в виде достаточно произвольных платежных единиц, например WMZ или WMR в системе электронных денег WebMoney. Как правило, эти единицы привязываются к какой-либо валюте.

Электронные деньги впервые появились в Японии в конце 1980-х годов. В то время внедрялись предварительно оплаченные чиповые карты некоторых японских телефонных, транспортных и торговых компаний, их постепенно начали использовать и принимать и другие фирмы.

В Европе первое применение ранее оплаченных электронных платежных продуктов были введены с начала 1990-х годов. Они давали возможность пользователям хранить электронные деньги на карточках. Новые средства платежа привлекли внимание не только благодаря их инновационным техническим качествам, но и потому, что выпускались не банковскими учреждениями. Вскоре и банки начали внедрять подобные проекты.

ВИДЫ ЭЛЕКТРОННЫХ ДЕНЕГ

Существует 2 вида электронных денег:
1. Эмитированные в электронном виде платежные сертификаты, или чеки. Эти сертификаты имеют определенный номинал, хранятся в зашифрованном виде, и подписаны электронной подписью эмитента. При расчетах сертификаты передаются от одного участника системы другому, при этом сама передача может идти вне рамок платежной системы эмитента.
2. Записи на расчетном счету участника системы. Расчеты производятся путем списания определенного количества платежных единиц с одного счета, и занесения их на другой счет внутри платежной системы эмитента электронных денег. Второй вид представляет собой достаточно точный аналог безналичных средств.

С точки зрения владельца электронных денег оба эти вида практически неотличимы, и используются приблизительно одинаково. Возможности систем, построенных на различных принципах также практически идентичны.

ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ ЭЛЕКТРОННЫХ ДЕНЕГ

В современных денежных системах электронные деньги представляют собой неразменные деньги, имеют кредитную основу, выполняют функции средства платежа, обращения, накопления, обладают гарантированностью. Основой выпуска в обращение электронных денег являются наличные и безналичные деньги. Электронные деньги выступают как денежные обязательства эмитента при обслуживании безналичного оборота.

Электронным деньгам свойственно внутреннее противоречие: с одной стороны они являются средством платежа, с другой обязательством эмитента, которое должно быть выполнено в традиционных неэлектронных деньгах.

Основные характеристики электронных денег:
— денежная стоимость фиксируется на электронном устройстве;
— они могут использоваться для разнообразных платежей;
— платеж при этом является окончательным.

В отличие от обычных безналичных денег, электронные деньги существуют только в рамках платежной системы эмитента, и не могут быть переведены в другие системы в неизменном виде. Это ограничение существенно упрощает создание и поддержку систем электронных денег, что приводит к очень большому снижению стоимости транзакций, так как все транзакции происходят внутри системы.

ЮРИДИЧЕСКИЙ И ЭКОНОМИЧЕСКИЙ СТАТУС ЭЛЕКТРОННЫХ ДЕНЕГ

Первоначально основы правового статуса и правил использования электронных денег были закреплены в Федеральном законе от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе», а позже – в нормативных актах Банка России. Одним из последних стала Памятка «Об электронных денежных средствах», утвержденная письмом Банка России от 20 декабря 2013 г. № 249-Т, которая была рекомендована мега регулятором к изучению кредитными организациями и распространению среди их клиентов — физических лиц.

С юридической точки зрения, электронные деньги — бессрочные денежные обязательства эмитента на предъявителя в электронной форме, выпуск (эмиссия) в обращение которых осуществляется эмитентом, как после получения денежных средств, в размере не менее объема, принимаемых на себя обязательств, так и форме предоставленного кредита. Обращение электронных денег осуществляется путем уступки права требования к эмитенту и порождает обязательства последней по исполнению денежных обязательств в размере, предъявленных электронных денег. Учет денежных обязательств производится в электронной форме на специальном устройстве.

В экономическом смысле, электронные деньги представляют собой платежный инструмент, обладающий, в зависимости от схемы реализации, свойствами, как традиционных наличных денег, так и традиционных платежных инструментов (банковских карт, чеков и т. д.): c наличными деньгами роднит возможность проведения расчетов минуя банковскую систему, с традиционными платежными инструментами — возможность проведения расчетов в безналичном порядке через счета, открытые в кредитных организациях.

Существует принципиальное различие между электронными деньгами и обычными безналичными денежными средствами, оно состоит в том, что электронные деньги не являются заменителями обычных денег, а представляют собой платежные средства, эмитированные какой-либо организацией, тогда как обычные деньги (наличные или безналичные) эмитируются центральным государственным банком той или иной страны. Прямой взаимосвязи между безналичными средствами и электронными деньгами нет.

Существует также принципиальное различие между электронными деньгами и кредитными картами. Электронные деньги — это совершенно отдельное и независимое платежное средство, а кредитная карта — просто один из способов использования вашего банковского счета, все операции при этом происходят с обычными деньгами, пусть и в безналичном виде.

ПЛАТЕЖНЫЕ СИСТЕМЫ

Подобно тому, как банки являются кровеносной системой экономики любого государства, электронные платежные системы выступают кровеносной системой и электронной коммерции это и есть основные, но не единственные направления их использования.

Каждая электронная платежная система эмитирует свои собственные электронные деньги, которые могут соответствовать разным реальным валютам. Разные электронные платежные системы имеют разный уровень развития, разный функционал, разную сеть охвата, разное предназначение. Как правило, электронные деньги одной платежной системы можно обменять на валюту другой, но не всегда, кроме того, такая операция потребует определенной комиссии. Электронные платежные системы зарабатывают на комиссиях, которые взимаются за все операции с их валютой.

Как правило, электронные платежные системы эмитируют ровно столько электронных денег, сколько в них есть потребность, то есть, в том объеме, в котором пользователи системы вносят свои реальные деньги для покупки электронной валюты. Выпуск электронных денег обычно регулируется законодательными нормами, поэтому электронные платежные системы, которые зарегистрированы и ведут свою деятельность на территории конкретной страны, должны придерживаться этих норм. Однако часто этого фактически не происходит, поскольку электронные деньги очень сложно отследить, и законодательство в этой области пока остается несовершенным.

Электронных платежных систем – множество, однако при выборе обычно руководствуются двумя правилами: популярность (распространенность) и надежность (степень защиты), а эти факторы значительно сужают круг рассматриваемых электронных денег. Выбирать необходимо наиболее известные платёжные системы, так как именно их валюту поддерживает большинство интернет – магазинов и сайтов.

Платежная система WebMoney

Webmoney Transfer — наиболее распространенная и надежная российская электронная платежная система для ведения финансовых операций в реальном времени, созданная для пользователей русскоязычной части Всемирной сети. Это безусловный лидер среди платежных систем не только России, но и других стран СНГ, также имеет определенное хождение по всему миру. Юридически WebMoney Transfer не является платежной системой, поскольку эмитирует не электронные деньги, а т.н. титульные знаки, посредством которых осуществляется передача денежных прав требований. Компания была создана в 1998 году и на сегодняшний день в системе WebMoney насчитывается более 25 миллионов участников, при этом кошельки ВебМани используют более 35% пользователей Рунета.

Пользователем системы может стать любой человек. Средством расчета в системе служат титульные знаки под названием WebMoney, или сокращенно WM. Все WM хранятся в так называемых электронных кошельках. Всего система использует около десятка электронных валют (в том числе специальные кредитные валюты), среди которых эквиваленты валют стран СНГ, мировых валют доллара и евро, а также золота.

Наиболее распространены кошельки трех типов:
WMR — рублевые кошельки;
WMZ — долларовые кошельки;
WME — кошельки для хранения евро.

Для использования системы служит специальная программа WebMoney Keeper, которую можно бесплатно скачать с сайта системы при регистрации. Уровень защиты совершаемых операций очень высокий, поэтому Вы можете быть уверены, что Ваши деньги никуда не исчезнут и все переводы дойдут по назначению. При переводе денег взимается небольшая комиссия (0.8% от суммы перевода) в пользу системы.

Платежная система WebMoney Transfer позволяет:
— осуществлять финансовые операции и оплачивать товары (услуги) в сети Интернет;
— оплачивать услуги мобильных операторов, провайдеров Интернета и телевидения, оплачивать подписку на средства массовой информации;
— производить обмен титульных знаков WebMoney на другие электронные валюты по выгодному курсу;
— производить расчеты по электронной почте, использовать мобильный телефон в качестве кошелька;
— владельцам интернет-магазинов принимать оплату за товары на своем сайте.

Платежная система Яндекс Деньги

Яндекс Деньги – вторая по популярности универсальная платежная система в русскоязычном Интернете. В середине 2002 года компания Paycash заключила соглашение с самой крупной поисковой системой Рунета Яндекс о запуске проекта Яндекс Деньги. В настоящее время система представляет собой не просто сочетание надежной технологии PayCash и многомиллионной аудитории Яндекса, но и партнерство с сотнями участников. Среди партнеров банки, провайдеры интернета, интернет-магазины, почта, коммунальные службы, другие платежные системы.

Основные возможности платежной системы Яндекс Деньги:
— оплачивать услуги (доступ в Интернет, сотовая связь, хостинг, квартира и проч.);
— принимать платежи на своем сайте более чем 20 способами;
— электронные переводы между счетами пользователей;
— покупать, продавать и обменивать электронные валюты;
— переводить денежные средства на кредитную или дебетовую карту.

Комиссия при осуществлении транзакций составляет 0,5% при каждой операции платежа. При выводе денежных средств на банковский счет или другим способом система Яндекс Деньги удерживает 3% суммы выводимых средств, кроме того, дополнительный процент взимается непосредственно трансфер-агентом (банк, почта и др.).

Платежная система PayPal

PayPal – самая популярная система электронных денег в мире. Более 110 миллионов пользователей по всему миру доверяют PayPal и пользуются ее услугами в тысячах интернет-магазинов.

Первостепенное значение в выборе PayPal имеет ее глобальность. С помощью данной платежной системы можно совершать увлекательный шопинг в интернет-магазинах США или Китая, будучи при этом жителем России, Белоруссии или другой страны СНГ. Благодаря оперативности действия, средства будут переведены в считанные секунды.

Регистрация в системе абсолютно бесплатна, а время, которое потребуется на то, чтобы стать пользователем PayPal, минимальное. Учетная запись, открытая в системе PayPal, обеспечивает удобное перечисление денежных средств из различных финансовых источников для самых различных категорий получателей (например, интернет-магазин ) без раскрытия вашей финансовой информации.

Электронная платежная система PayPal дает возможность привязать к своему аккаунту банковскую карту или банковский счет и в любое время пополнить его, перевести деньги на другие счета, расплатиться за покупки, обменять валюту. При этом обмен валют производится автоматически: если счет отправителя открыт в иной валюте, чем счет получателя платежа, то система конвертирует данный платеж в нужную валюту. Данная платежная система работает с картами Visa, MasterCard и American Express, а с недавнего времени и с Maestro.

Электронный кошелек

Для операций с электронными деньгами, как правило, используется электронный Кошелек, который можно рассматривать как аналог обычного кошелька, или как аналог банковского счета. С точки зрения владельца средств, электронный кошелек обычно представляет собой уникальный идентификатор, а также один или несколько интерфейсов взаимодействия с системой, позволяющих контролировать средства и осуществлять платежи. Иногда для работы с электронными деньгами требуется установка на компьютер пользователя специального программного обеспечения.

Чтобы стать участником электронной платежной системы нужно зарегистрироваться в ней (делать это необходимо только через официальный сайт!) и открыть один или несколько электронных кошельков, в зависимости от необходимости.

Электронные деньги надежно защищены уникальными реквизитами, которые используются для каждой сделки. Подделать реквизиты нельзя, что гарантирует сохранность виртуального кошелька. Львиная доля краж электронных денег происходит из-за беспечности пользователей. Пароль от электронного кошелька должен быть сложным. И хранить его надо либо в зашифрованном виде на компьютере (есть специальные программы для шифрования данных), либо на каком-нибудь нецифровом носителе – например, в блокноте, который всегда лежит дома. Нельзя никому сообщать пароль кошелька. Также важно соблюдать правила компьютерной безопасности: в первую очередь – установить хороший антивирус. Нужно пользоваться услугами только проверенных интернет-магазинов. Если магазин упоминается на сайте выбранной платежной системы, то в нем можно быть уверенным. Если на электронную почту приходит письмо о том, что счет заблокирован, никогда нельзя переходить по предлагаемой ссылке.

ВВОД И ВЫВОД ЭЛЕКТРОННЫХ ДЕНЕГ

Пополнить счет электронного кошелька можно следующими способами:
— наличными деньгами через терминал или банкомат, имеющими в меню раздел данной платежной системы;
— перевести с банковской карты;
— со счета мобильного телефона;
— в офисе компании – партнера.

При пополнении счета обычно взимается комиссия. Размер ее зависит от выбранного способа пополнения. Чтобы выбрать вариант с минимальной комиссией, зайдите на сайт платежной системы. Как правило, на сайте есть раздел, в котором приведены все возможные способы оплаты с указанием размера комиссии.

Вывод средств также может быть осуществлен различными способами:
— получение наличных в кассе оператора системы или в пункте выдачи наличных средств;
— почтовый перевод на имя, указанное владельцем электронного кошелька;
— банковский перевод на указанный счет;
— пополнение счета кредитной карты;
— конвертация в электронные деньги других систем.
Обычно за вывод средств берется определенная комиссия. Существуют также лимиты на размер выводимых сумм.

Для вывода средств в платежной системе Яндекс Деньги достаточно указать номер банковской карты и подтвердить операцию паролем. Указанная сумма тут же будет снята со счета кошелька и переведена на счет банковской карты. Зачисление этой суммы на счет в банке производится не мгновенно, потребуется подождать, от одного до трех рабочих дней.

На сайте электронной платежной системы можно заказать «фирменную» банковскую карту, например карту Яндекс Деньги или Webmoney и использовать эти карты для оплаты в магазинах, снятия наличных в банкомате и других операций.

Следует отметить, что золотой запас государства не поддерживает ни одной системы электронных денег. Всю ответственность за те или иные электронные деньги, несет конкретная система, в которой они используются. Исходя из этого – такие системы лучше всего использовать как платежные, не занимаясь накоплением больших сумм денег на своих электронных кошельках.

Преимущества

Самое важное преимущество использования электронных переводов в том, что практически все финансовые операции производятся виртуально, минуя операции с наличными деньгами. Покупаете вы товар в интернет-магазине, или наоборот продаете, удобнее всего использовать именно такой способ оплаты покупок в интернете.

Мобильность — еще один плюс. В любом месте, и в любое удобное вам время, вы сможете выполнить ту или иную операцию со своего электронного кошелька. Для этого достаточно иметь мобильный телефон, компьютер или другое устройство, подключенное к интернету. Совершать операции можно 24 часа в сутки, 7 дней в неделю.

Другим преимуществом электронных денег является скорость переводов между кошельками, практически за секунды они поступают с одного кошелька на другой. Нет необходимости идти в банк или на почту, «томится» в очереди, чтобы отправить перевод, оплатить коммунальные услуги и т.п. Кроме экономии времени, есть и еще один аргумент в пользу электронных денег — низкие комиссии за операции перечисления денег, а иногда и вовсе их отсутствие.

Простота использования также важный аргумент в пользу электронных денег. Любой человек, даже не обладающий специальными знаниями или опытом, может стать владельцем электронного кошелька, т.к. его создание не вызывает никаких затруднений, а работа со счетом предельно упрощена.

Портативность еще одно преимущество. Электронные деньги не нуждаются в упаковывании, перевозке, охране и организации специальных хранилищ. Никаких кейсов и сейфов. Самое главное – надежно хранить свои данные для входа в электронную платежную систему.

Анонимность еще один немаловажный плюс, так как далеко не всем нравится, когда у посторонних есть возможность заглядывать в его кошелек.

Недостатки

Наряду с преимуществами имеются и недостатки:
1. Основной недостаток состоит в том, что эмиссия электронных денег гарантируется исключительно эмитентом, государство не дает никаких гарантий сохранения их платежеспособности.
2. Электронные деньги существуют только в рамках той системы, в рамках которой они эмитированы. Кроме того, электронные деньги не являются общепринятым платежным средством, обязательным к приему.
3. Перевод средств из одной системы электронных денег в другую может быть достаточно неудобной и дорогостоящей операцией, подобный перевод обходится существенно дороже, чем перевод внутри системы.
4. На остаток электронных денежных средств не начисляются проценты, а также не выплачивается любое иное вознаграждение клиенту за их использование.
5. Оператор не вправе предоставлять клиенту средства для увеличения остатка электронных денег. Таким образом, исключается кредитование посредством электронных денег.
6. Работа с электронными деньгами требует некоторых знаний и опыта. Если Вы только начинаете работать с этим видом денег, рекомендую оперировать теми суммами, которые Вам не страшно потерять.
7. Если доступ к кошельку получили посторонние и деньги исчезли, обращаться будет некуда. Вернуть украденные деньги не удастся, поскольку правовая база этой стороны финансовой деятельности в интернете еще окончательно не разработана.

Глава 34 СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

§ 34. 1. Общие положения об обеспечении исполнения обязательств

Обеспечение исполнения обязательств (англ. security / ensuring to peformance obligations) 1 — это институт, исторически сложившийся еще во времена римского права.

Римляне разработали достаточно разветвленную систему правовых средств обеспечения обязательств, основными из которых были: задаток, неустойка, поручительство в форме стипуляция, залог в форме ручного заведения, фидуциарной сделки и ипотеки.

Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имел существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе взыскании убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства. Кроме того, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения зобовьязання2,

В дальнейшем в связи с рецепцией римского права институт обеспечения исполнения обязательств распространился во многих европейских странах. С середины XIX в. он становится объектом исследования российских, а затем и советских цивилистов.

Советские цивилисты, определяя понятие «обеспечение обязательств», в первую очередь отмечали роли, значении и функциях, которые они играют в гражданском праве.

По мнению К. Анненкова, под обеспечением следует понимать средства или способы, направленные на укрепление обязательств, т. е. на предоставление им большей верности получения по ним удовлетворения кредитором3.

Важные положения о понятии обеспечения исполнения обязательств сформулированы Д. И. Мейером. Способами обеспечения договоров он считал произведенные юридической практикой искусственные приемы для предоставления обязательственном праву той твердости, которой ему не хватает в результате его природи4.

Г. Ф. Шершеневич прежде чем перейти к рассмотрению отдельных способов обеспечения обязательств указывал, что обязательство дает право требовать, но не принуждать к выполнению действия, обещанной должником. Если с его стороны нет и не может быть никакого обеспечения в том, что обязательство будет точно выполнено, то необходимо обеспечить кредитору тот имущественный интерес, который для него связывается с зобовьязанням1.

В юридической литературе советского периода была разработана концепция, суть которой в следующем:

1) социалистические обязательственные отношения в подавляющем большинстве осуществляются добровольно;

2) в случае неисправности должника закон предусматривает средства побуждения (принуждение) к выполнению, к которым относятся: принудительное исполнение обязательства, а также иск о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства;

3) эти меры побуждения (принуждение) являются средствами общего характера;

4) поскольку средства общего не во всех случаях должным образом обеспечивают интересы кредитора, применяются дополнительные обеспечительные способы, которые имеют специальный характер2.

Эта концепция нашла отражение в работах цивилистов того периода, в частности в работах О. С. Иоффе. Он разделял меры, обеспечивающие выполнение обязательств, на две группы. К первой отнесены меры, имеющие загальнозабезпе-чувального характер для всех видов обязательств и подлежат применению во всех случаях, кроме тех, для которых это запрещено законом, договором или характером отношений. Среди этих загальнозабезпечувальних мероприятий О. С.Иоффе называет побуждение (принуждение) к выполнению обязательства и возложение обязанности возместить вызванные нарушением убытки.

Но, даже учитывая все положительные черты обще обеспечительных мер, эти меры не всегда вызывают необходимый практический эффект.

Речь идет о тех случаях, когда должник не выполняет обязательства, но кредитор никаких убытков не несет, или даже при существовании убытков кредитор вследствие тех или иных обстоятельств не имеет возможности доказать их конкретный размер. В таком случае требование о возмещении убытков или не предъявляется, или становится практически невыполнимой. Относительно требования о понуждении должника к исполнению обязательства, то в чистом виде, без сочетания с требованием о возмещении убытков она не всегда может быть реализована.

Ко второй группе отнесены дополнительные меры — меры обеспечительного характера, имеющих специальный характер и дают возможность добиваться исполнения обязательства независимо от того, был причинен ущерб кредитору и есть ли у должника имущество, на которое разрешается обращать взыскание по исполнительным документам.

На основании этой характеристики обеспечительных мер О. С.Иоффе способами обеспечения исполнения обязательств называл только специальные обеспечительные средства, определяя их как мероприятия, которые имеют не всеобъемлющий, а специальный, дополнительный характер и применяются не ко всем, а лишь к тем обязательства ‘ язань, для которых они специально устанавливаются законом или соглашением сторин1.

Концепция, основанная на выделении двух групп обеспечительных мер: общих (основных), которые могут применяться с целью побуждения к выполнению всех без исключения обязательственных правоотношений, и специальных (дополнительных), что применяются не ко всем, а лишь к тем обязательства ‘ язань, для которых они установлены законом или предусмотренные соглашением сторон, популярна и сейчас.

Так, В. С. Константинова загальнозабезпечувальнимы мерами называет комплекс различных правовых норм гражданского права, наиболее полно и точно отражают в законе экономическое пидрунтя правоотношений, сам договор, детализирует содержание правоотношений, гражданской ответственности, которая выступает материальным стимулом к надлежащему исполнению обязательств , поскольку имеет имущественный характер и установлен законодательное обязанность исполнить обязательство в натуре.

К загальнозабезпечувальних мероприятий можно отнести нормы, устанавливающие принципы исполнения обязательств, недопустимости одностороннего отказа от обязательства или изменения его условий, положительное материальное стимулирование.

Специальными способами обеспечения обязательств признаются средства, предусмотренные дополнительными обязательствами, которые побуждают должника надлежащим образом исполнить главное обязательство путем уплаты определенной денежной суммы или обращения взыскания на предварительно обусловленное имущество должника или имущество третьих осиб2.

При таком подходе система способов обеспечения обязательств представляет собой подсистему (компонент) системы обеспечительных мер. Анализ приведенных в литературе позиций дает основания для общего вывода о том, что способы обеспечения исполнения можно определить как специальные меры имущественного характера, побуждающие (заставляют) стороны к надлежащему исполнению обязательств и применяются только к обязательствам, для которых они прямо предусмотрены в законе или установленные соглашением сторон.

Традиционный подход к определению способов обеспечения исполнения обязательств закреплен в ст. 178 ГК УССР. Согласно этой статье выполнения обязательств может обеспечиваться согласно закону или договору неустойкой, залогом, поручительством, задатком и гарантией.

По сравнению с ГК УССР, ст. 178 которого дает исчерпывающий перечень способов обеспечения обязательств, не подлежит расширительному толкованию, ГК Украины содержит принципиально новый подход к определению способов обеспечения исполнения обязательств, который заключается в том, что как законом, так и договором могут предусматриваться и другие, кроме установленных ст. 548 Кодекса, способы обеспечения исполнения обязательств.

Естественно возникает вопрос: какие институты гражданского права можно отнести к способам обеспечения исполнения обязательств, не вошедших в перечень традиционных способов, предусмотренных ст. 548 нового ГК Украины. В современной юридической литературе к таким дополнительным способам обеспечения исполнения обязательств относятся способы, предусмотренные законом, но не названы в соответствующей главе ГК Украины. К таким способам, в частности, относятся: правила о встречное исполнение зобовьязань1, положение о субсидиарной ответственности участников полного товарищества, а также полных товарищей в коммандитном обществе по обязательствам общества при недостаточности его имущества; обязанность собственника отвечать по обязательствам принадлежащего ему предприятия или учреждения, право кредитора, исполнившего сделку, в случае уклонения другой стороны от ее нотариального удостоверения требовать через суд признания ее действительной, право кредитора требовать регистрации сделки в случае уклонения другой стороны от ее регистрации, положение об ответственности, которую наряду с должником несут третьи лица, на которых возложено выполнение обязательства, и некоторые инши2. В. С. Константинова к ним относит аккредитивную форму расчетов и предварительную оплату, которым присущи характерные особенности обеспечительных обязательств, поскольку кредитор заранее обеспечивает себе оплату продукции (услуг), которая будет передана должнику позже. Кредитор получает сначала встречное удовлетворение, а затем выполняет свой обовьязок3.

Что касается дополнительных способов обеспечения, которые стороны могут предусмотреть в самом договоре, то к ним относятся и случаи исполнения должником обязательства, связанного с внесением определенной денежной суммы на депозит третьего лица, а также использование в договоре возможностей, которые заложены диспозитивными нормами ГК УССР. Так, ст. 130 предусмотрено, что риск случайной гибели вещи или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. В связи с этим владелец заинтересован в своевременном возврате контрагентом его имущества, которое передано во временное владение или пользование, вправе предусмотреть в договоре возложение риска случайной гибели или случайного повреждения имущества на контрагента. Аналогично может быть решен вопрос о расходах, связанных с содержанием майна4.

К способам, которые могут устанавливаться договором, можно отнести право-чины, заключенные с условием.

Так, чтобы обеспечить выполнение обязательств по кредитному договору, заемщик продал кредитору с условием имущество. При этом стороны ставят возникновение права собственности покупателя-кредитора в зависимость от наличия факта неисполнения заемщиком-продавцом своих обязанностей по договору, а в качестве оплаты покупной цены при наступлении указанного отлагательного условия рассматривают сумму невозвращенного долга. К обеспечительным средств, стороны могут предусмотреть в договоре, в юридической литературе отнесены сделки купли-продажи ценных бумаг или валюты с обязательством обратного выкупа через определенный срок, которые заключаются на финансовом рынке (договоры репо) 1, а также соглашения обеспечительного права собственности (фидуциарные сделки) 2.

Широкое распространение в договорной практике субъектов гражданского права получило использование различных конструкций предварительного договора как способа обеспечения исполнения обязательств Речь о предварительных договорах купли-продажи, цессии, аренды, доверительного управления тощо3.

Такая позиция вызывает определенные сомнения, поскольку обеспечительные обязательства могут обеспечивать лишь действительное требование, а не требование, которое может возникнуть в будущем, то есть реализация обеспечительного обязательства должна сопровождаться возникновением основного обязательства. Поскольку обеспечительное обязательство имеет дополнительный характер, то одним из условий его возникновения будет наличие основного обязательства.

Вышеназванные дополнительные способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные законом установлены соглашением сторон, в юридической литературе называют мерами оперативного воздействия, или нетрадиционными способами обеспечения исполнения обязательств.

Новеллой нового ГК Украины является то, что наряду с традиционными способами обеспечения исполнения обязательств — неустойкой, поручительством, залогом, задатком, гарантией — ст. 548 предусматривает новый вид обеспечения — пршпримання имущества должника кредитором.

Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательств, состоит в том, что кредитор, правомерно владеет вещью, подлежащей передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае невыполнения им в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору эт ‘связанных с нею издержек и других убытков имеет право придержать ее до выполнения должником обязательства.

Удержанием вещи могут обеспечиваться другие требования кредитора, если иное не установлено договором или законом. В ст. 597 закреплены такие обязанности кредитора, удерживающего вещь: немедленно уведомить должника о удержании вещи, отвечать за утрату, порчу или повреждение притримуванои имущества, если не докажет, что это произошло в результате действия непреодолимой силы; не пользоваться притримуванои имуществом.

Удержание вещи кредитором не меняет ее владельца. Должник, вещь которого кредитор удерживает, имеет право распоряжаться ею, сообщив приобретателя об удержании вещи и права кредитора.

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

В новом ГК Украины расширен регламентацию такого способа обеспечения, как неустойка. В соответствии со ст. 551 ГК Украины, в отличие от ГК УССР (ст. 179), неустойкой определено не только денежную сумму, но и имущество (движимое и недвижимое), которое должник обязан передать кредитору в случае нарушения им (должником) обязательства.

Право на неустойку возникает независимо от наличия у кредитора убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Что касается размера неустойки, то согласно ст. 553 ГК Украины размер неустойки, установленный законом, может быть увеличен соглашением сторон. Стороны имеют право уменьшить размер неустойки, но только в тех случаях, допускаемых законом.

ГК Украины закрепляет правило, согласно которому уплата неустойки не лишает кредитора права на возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Таким образом, общим правилом признается правило о штрафную неустойку.

ГК Украины, в отличие от ГК УССР, по разному определяет юридической природе поручительства и гарантии. Эти правовые институты выписаны по различным схемам, что еще раз подтверждает их самостоятельность как способов обеспечения обязательств. Из этого вытекают следующие признаки гарантии, как ее безотзывность, непередаваемость прав по гарантии, особые основания для ее прекращения.

Гарантия, как способ обеспечения исполнения обязательства, юридическое не связана с основным обязательством, и гарант отвечает перед лицом, которому выдана гарантия, независимо от ответственности основного должника.

Практика применения гарантийных обязательств является распространенной и эффективной во всем мире. Представляется, что обновленная гарантия станет надежным обеспечительным средством и получит распространение и в Украине.

Более четкой регламентации в новом ГК Украины получили отношения поручительства. Подробнее выписаны права и обязанности поручителя в случае предъявления к нему требований (ст. 557) и права поручителя, исполнившего обязательство (ст. 558), порядок прекращения поручительства (ст. 561). Помимо предусмотренных в ГК УССР (ст. 194) оснований прекращения поручительства, новый ГК Украины предусмотрел еще три новых основания: изменение основного обязательства без согласия поручителя, что приводит к увеличению его ответственности; перевод долга на другое лицо, если поручитель не поручился за нового должника; отказ кредитора принять надлежащее исполнение должника или поручителя после наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства (ст. 561).

Новый ГК Украины также расширил сферу применения задатка. Этот способ обеспечения теперь можно будет использовать в отношениях не только между гражданами, но и между юридическими лицами. Решено также проблему соотношения задатка и аванса.

Обеспечение обязательств любым из способов создает обязательственные правоотношения между кредитором и должником (или лицом, которое обеспечивает обязательство должника). Несмотря на то, что каждый из способов характеризуется специфическими признаками, которые присущи только ему, можно выделить ряд общих черт, характерных для всех обеспечительных обязательств. Такие черты в юридической литературе называют признаками обеспечительных обязательств. К таким признакам относятся:

1. Общность целей, на достижение которых направлены все способы обеспечения исполнения обязательств. Основной целью является предоставление кредитору определенных гарантий удовлетворения его требований. Отличием является только тот конкретный правовой механизм, применение которого обеспечивает удовлетворение требований кредитора.

2. Специфика обеспечительного обязательства состоит в дополнительном (акцессорных) характер относительно основного обязательства. Эта особенность обеспечительного обязательства, его акцессорный характер, оказывается во многих отношениях частично отражено в общих положениях нового ГК Украины относительно обеспечения выполнения обязательств.

Во-первых, недействительность основного обязательства влечет недействительность право-чина по его обеспечению и, наоборот, обеспечение выполнения обязательства не влечет недействительности основного обязательства (ст. 549 ГК Украины).

Во-вторых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе прав кредитора к другому лицу, в частности, при уступке требования по основному обязательству.

В-третьих, прекращение основного обязательства, как правило, влечет за собой прекращение и обеспечительного. Однако из этого правила возможны исключения. В частности, гарантийное обязательство не зависит от основного.

3. По общему правилу, основанием для установления и способа обеспечения исполнения обязательства является соглашение сторон о таком обеспечения. И только по неустойки и залога предусмотрено, что они могут устанавливаться непосредственно законом.

4. Исходя из содержания ст. 550 ГК Украины, общей для всех обеспечительных обязательств признаком является форма сделки по обеспечению.

Согласно указанной статьи сделка относительно обеспечения выполнения обязательства совершается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы сделки по обеспечению влечет его недействительность.

В доктрине гражданского права значительное внимание уделяется классификации способов обеспечения, которая способствует выяснению природы и содержания обеспечительных обязательств, выявлению присущих им общих признаков и особенностей.

В юридической литературе способы обеспечения исполнения обязательств классифицируются по различным признакам: по юридической конструкцией, за правовой природой, за сферой дии1; по субъектному составу, за отношением вида обеспечения к основному обязательству, за объемом видповидальности2 т. п..

Четкую и последовательную классификацию способов обеспечения исполнения обязательств проводил в своих исследованиях О. С. Иоффе.

Так, по юридической конструкцией способы обеспечения он разделял на связанные и не связанные с предварительным выделением имущества для принудительной реализации обязанности нарушителя. К первым относятся залог и задаток, ко вторым — неустойка, поручительство и гарантия. При такой классификации оказывается неодинакова эффективность различных обеспечительных мер.

Очевидно, что за счет заранее выделенного имущества обеспечить принудительное исполнение гораздо проще, чем в случае, когда такое выделение не было проведено.

По правовой природе способы обеспечения исполнения обязательств делятся на те, которые являются мерами юридической ответственности, и те, которые не относятся к мерам юридической ответственности. К первым относятся неустойка и задаток, ко вторым — залог, поручительство и гарантия.

По сфере действия О. С.Иоффе разделял обеспечительные средства на те, которые могут быть применены между любыми субъектами (неустойка, залог, поручительство) применяемые в обязательствах между юридическими лицами (гарантия) в обязательствах только с участием физических лиц (задаток) 1.

В зависимости от времени и способа установки (возникновения) способы обеспечения исполнения обязательств делятся на специальные (возникают в момент возникновения обязательства) и универсальные (возмещение должником убытков, понесенных кредитор в результате неисполнения обязательства) 2.

Классифицировать обеспечительные обязательства можно по другим критериям, в частности по механизмам их реализации. По этому критерию различают:

— Обеспечение выполнения обязательств путем обращения взыскания на имущество должника (залог);

— Обеспечение выполнения обязательств путем обращения денежных взысканий (неустойка, задаток);

— Обеспечение выполнения обязательств путем удержания имущества должника;

— Обеспечение выполнения обязательств путем привлечения к ответственности третьих лиц (поручительство, гарантия).

В проекте ГК Украины в редакции от 25 августа 1996 был предусмотрен раздел способов обеспечения исполнения обязательств на две группы: обязательственно-правовые и вещно-правовые. К первой отнесены неустойку, поручительство, гарантию и залог, ко второй — залог и утримання3. Вместе с тем проект ГК Украины не определил критерия, по которому было проведено такое разделение, очевидно отдавая этот вопрос на решение доктрине гражданского права. В дальнейшем законодатель отказался от приведенной классификации, и ст. 548 нового ГК Украины устанавливает открытый перечень видов (уже не способов) обеспечения исполнения обязательств.

В литературе высказывались различные точки зрения по поводу оснований и целесообразности разделения обеспечительных обязательств на вещественно-правовые и обязательственно-правовые. Некоторые ученые-цивилисты заняли позицию простой констатации факта существования подобной класификации4, другие недостаточно четко и обоснованно разделяют способы обеспечения по характеру обеспечения интересов кредитора на вещественно-правовые и обязательственно-правови5, причем к обязательственно-правовых способов относят мероприятия, имеющие загальнозабезпечувальний характер возмещения убытков.

Отнесение неустойки, поручительства, гарантии и задатка в обязательственно-правовых способов обеспечения исполнения обязательств споров среди цивилистов не вызывает. Все указанные институты гражданского права имеют обязывающую природу со всеми присущими им обязательствам признакам.

Гораздо больше вопросов возникает по поводу правовой природы залога. Это объясняется прежде всего обязательственно-правовыми и вещно-правовыми элементами, присущими этому способу обеспечения исполнения обязательств.

Ряд авторов акцентируют внимание на обязательственно-правовой природе залога. В частности, В. В. Витрянского выделяет семь обязательственно-правовых признаков правового режима залога имущества1. Попытки доказать обязательственно-правовую природу залога предпринимались и другими авторами2.

Вещественно-правовые особенности залога позволили Г. Ф. Шершеневичу отнести ее к вещественным институтов. Он отмечал, что залоговым правом признается право на чужую вещь, принадлежащее кредитору для обеспечения его права требования по обязательствам и заключается в возможности исключительного удовлетворения из стоимости речи3. Изложенное позволяет сделать вывод, что автор выделял два характерных признака залогового права, подчеркивают его вещественную природу.

Во-первых, залоговое право является вещным правом, относится к группе прав на чужую вещь. Вещевой характер его выражается в том, что, имея своим объектом вещь, залоговое право всюду следует за ней, независимо от права собственности на нее, которое может переходить от одного лица к другому. Во-вторых, залоговое право представляет собой право на чужую вещь, поскольку стоимость имущества может быть обеспечением прав требования. К. Победоносцев также полагал, что вследствие залога приобретается вещное право, т. е. устанавливается исключительное право залогодержателя на заложенное право, несмотря на то, что это имущество не перестает быть чужим4.

Приведенные разные точки зрения цивилистов, которые преподавались в течение не одного десятилетия, подтверждают чрезвычайную важность изучаемого вопроса и сложность его однозначного решения.

Разграничение вещных и обязательственно-правовых способов можно проводить по характеру действий кредитора, которые он совершает для достижения основной цели обеспечения. Там, где имеет место обеспечения обязательства вещественными способами, кредитор в случае невыполнения основного обязательства вправе самостоятельно совершать определенные действия для удовлетворения своего интереса. Например, залогодержатель имеет право в случае неисполнения обязательства должником реализовать залоговое имущество (недвижимость, ценные бумаги, вещи в обороте, движимое имущество и т. п.). Требовать каких-либо дополнительных действий от должника по основному обязательству ему не нужно.

В обязательственно-правовых способах обеспечения обязательств в случае невыполнения соглашения должником кредитор вправе требовать исполнения, кроме основного, еще и дополнительной обязанности — уплатить определенную сумму неустойки; поручитель и гарант обязаны выполнить обязательства вместо должника; лицо, давшая задаток и не выполнила при этом основное обязательство, обязана уплатить двойную сумму задатка. Следовательно, во всех случаях должник или третье лицо обязаны совершать определенные действия, опять же они могут и не поступить по разным причинам, и тогда интересы кредитора снова остаются неудовлетворенными и встает вопрос о необходимости дальнейшего обеспечения уже существующего дополнительного долга.

Практическое значение приведенной классификации состоит в том, что она свидетельствует о неодинаковой эффективности различных обеспечительных способов. Очевидно, что вещественно-правовые средства являются надежными: кредитор сразу после невыполнения основного обязательства может самостоятельно совершая предусмотренные законом действия, удовлетворить свой интерес, а при обеспечении неустойкой, поручительством, гарантией или задатком ему нужно ожидать соответствующие действия должника или третьего лица.

В связи с этим в договорной практике необходимо учитывать особенности того или иного способа обеспечения исполнения обязательства и его возможности применительно к конкретной ситуации. Скажем, неустойка и задаток одновременно является мерой гражданско-правовой ответственности и ориентируют должника на исполнение обязательства в натуре под угрозой применения ответственности, имеет реальный характер, поскольку взыскание неустойки в фиксированном размере не требует дополнительных усилий, как например, в случае с возмещением убытков, где нужно обосновать и доказать их размер.

Поручительство и гарантия повышают для кредитора вероятность удовлетворения его требований в случае нарушения должником обеспеченного ими обязательства.

Выбор способа обеспечения обязательства зависит и от содержания самого обязательства. Например, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора, более эффективными будут такие способы, как залог, гарантия, поручительство.

Если речь идет об обязательствах выполнить работу или оказать услугу, возникающих из договоров подряда, банковского счета и т. п., более целесообразным является использование неустойки, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в получении определенного результата.

Роль института обеспечения исполнения обязательств обусловлено функциями обеспечительных обязательств: стимулирование надлежащего исполнения основного обязательства, восстановление нарушенного невыполнением или ненадлежащим выполнением права кредитора. В ряде случаев способы обеспечения выполняют также другие функции. Так, неустойка и задаток одновременно является мерой гражданско-правовой ответственности, за помощью задатка осуществляется доказывания факта заключения договора.

Всего институт обеспечения исполнения обязательств, как совокупность норм, закрепляющих комплекс обеспечительных мер (общих и специальных), служит цели повышения гарантий обеспечения имущественных интересов сторон обязательства (в первую очередь интересов кредитора), надлежащего его выполнения, а также целью устранения возможных негативных последствий ненадлежащего исполнения обязательства.