Неустойка в договоре оказания услуг

Неустойка за просрочку по договору оказания услуг

Неустойка за просрочку по договору оказания услуг: как установить в договоре, начислить и взыскать?

Договором оказания услуг может быть предусмотрена неустойка за нарушение сроков оказания услуг, за просрочку оплаты оказанных услуг, предоставления документов и т.д. О видах неустойки за просрочку по договору оказания услуг, порядке взыскания неустойки, а также о том, как компенсировать свои убытки, если неустойка договором не установлена, речь пойдет в настоящей статье.

Виды неустойки за просрочку по договору оказания услуг

В теории неустойка делится на 4 вида:

  • зачетная (сумма взысканной неустойки вычитается из суммы подлежащих взысканию убытков);

  • исключительная (взыскание неустойки исключает взыскание убытков);

  • альтернативная (сторона вправе выбрать: взыскать неустойку или убытки)

  • штрафная (убытки взыскиваются помимо неустойки, сверх суммы неустойки).

Исполнитель и заказчик в договоре оказания услуг могут предусмотреть различный характер неустойки.

Помимо теоретического значения, определение вида неустойки имеет также и практическое значение, заключающееся в том, что взыскание договорной или законной неустойки, за исключением неустойки, которая носит штрафной характер, исключает начисление процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ, а взыскание же штрафной неустойки допускает одновременное взыскание и процентов по ст. 395 ГК РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 17).

На практике стороны в договоре оказания услуг устанавливают неустойку в виде размера процента за каждый день просрочки, так называемые пени за просрочку (например, 0,1%, 0,5%, 1% за каждый день просрочки), либо размер неустойки можете приравниваться к ставке рефинансирования, ключевой ставке (с 2016 года ставка рефинансирования приравнена к ключевой ставке), может устанавливаться, к примеру, 1/150, 1/300 ставки рефинансирования, ключевой ставки, либо размер устанавливается в твердой сумме, в том числе за каждый день просрочки (например, 1000 рублей за каждый день просрочки). Также в договоре может содержаться ограничение общей суммы неустойки (“но не более 5 % от суммы договора”, “но не более 10% от стоимости неоплаченных услуг” и т.д.). Сумма, от которой рассчитывается неустойка, также варьируется (от всей цены договора, от цены неоплаченных услуг, неоказанных услуг и т.д.). Поэтому при расчете неустойки за просрочку необходимо внимательно изучить условия договора и учесть все условия расчета неустойки за просрочку по договору оказания услуг.

Неустойка (штраф) может устанавливаться за различные нарушения условий договора, просрочку исполнения обязательства: нарушение сроков выполнения услуг, нарушение срока оплаты услуг, немотивированное досрочное расторжение договора, непредставление документов, нарушение срока возврата денег, устранения недостатков услуг, гарантийного ремонта и т.д.

Расчет неустойки по договору оказания услуг

Правила расчета неустойки по договору оказания услуг устанавливаются договором оказания услуг.

Приведем пример расчета неустойки за просрочку оплаты услуг, установленной в виде процента от стоимости неоплаченных услуг за каждый день просрочки. Например, в договоре установлен размер неустойки 0,5 % от стоимости неоплаченных, но оказанных услуг за каждый день просрочки. Срок оплаты услуг — не позднее 25.03.2019 года, то есть просрочка начала течь с 26.03.2019 года. Услуги фактически оплачены 29.04.2019 года. Стоимость неоплаченных услуг — 3 000 000 рублей. Таким образом, период просрочки составляет 35 дней. Неустойка = 0,5% x 3 000 000 рублей x 35 дней = 525 000 рублей.

Расчет неустойки может усложняться, например, частичным погашением долга несколькими платежами, иными обстоятельствами дела. Вы можете рассчитать неустойку по договору оказания услуг онлайн на удобном калькуляторе, размещенном ниже. В калькуляторе можно учесть частичное исполнение для точного расчета.

Проценты по ст. 395 ГК РФ по договору оказания услуг

  1. Проценты по статье 395 ГК РФ начисляются за неисполнение денежного обязательства (например, при нарушении срока возврата денег по договору оказания услуг, срока оплаты оказанных услуг, срока возврата переданных заказчиком материалов). При этом несвоевременное перечисление аванса заказчиком не является основанием для начисления процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ (данная позиция подтверждается судебной практикой, например, Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24.07.2018 № Ф05-10740/2018 по делу № А40-207814/2017).

  2. Проценты за пользование чужими денежными средствами начисляются из расчета ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды просрочки. Однако договором оказания услуг может быть установлена иная ставка процентов.

  3. Одновременное начисление процентов по статье 395 ГК РФ и неустойки, предусмотренной договором за просрочку исполнения денежного обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (в частности, допускается начисление процентов и штрафной неустойки).

  4. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По договорам оказания услуг, заключаемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов может быть предусмотрено договором.

  5. Если сумма процентов, начисленных исходя из ставки, указанной в договоре, несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд по заявлению должника вправе уменьшить сумму таких процентов, но не менее чем до суммы, определенной исходя из ставки, указанной в ст. 395 ГК РФ, то есть до ключевой ставки. Кроме того, проценты за нарушение денежного обязательства по общему правилу можно начислить на проценты, являющиеся платой за пользование денежными средствами (например, проценты по ст. ст. 317.1 ГК РФ).

Как правильно рассчитать проценты по статье 395 ГК РФ?

Формула расчета процентов по ст. 395 Гражданского кодекса РФ выглядит так:

Сумма процентов = Сумма долга x Ставка процента (по закону или договору) x Количество дней просрочки / Количество дней в году / 100

  • Определяем сумму долга

Сумма долга — сумма задолженности за оказанные услуги или ”неотуслуганный аванс” за неоказанные услуги и т.д. Если задолженность включает НДС, то начислять проценты рекомендуем с суммы долга с НДС (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 № 5451/09). Это связано с тем, что вы должны уплатить НДС с дебиторской задолженности, не дожидаясь оплаты долга, то есть из собственных средств. Должник, который не исполнил свои обязательства по оплате в срок, фактически пользуется вашими денежными средствами. При расчете суммы долга, на которую начисляются проценты, учтите также правила начисления процентов на проценты (сложных процентов).

  • Определяем количество дней просрочки

Начисляйте проценты со дня просрочки (дня, следующего за днем окончания срока оплаты/выполнения услуг и по день фактического исполнения обязательства, например уплаты долга, выполнения услуг и т.д. При расчете периода просрочки обратите внимание на сроки надлежащего исполнения обязательств по договору, они могут устанавливаться различным образом (например, в календарных или рабочих днях). Также при определении первого дня периода просрочки помните о правиле переноса срока в случае выпадения последнего дня срока на нерабочий/праздничный день (в онлайн калькуляторе ниже учитываются нерабочие дни исходя из производственного календаря).

  • Определяем ставку для взыскания процентов

Если процентная ставка не предусмотрена в договоре, применяйте ключевую ставку Банка России. Она определяется в зависимости от периода, в котором допущена просрочка. То есть если в период просрочки по договору оказания услуг действовали разные ключевые ставки, необходимо рассчитать проценты для каждого периода действия ставки в период просрочки.

Вы можете рассчитать проценты по ст. 395 ГК РФ по ключевой ставке с учетом периодов действия ставки на калькуляторе, размещенном ниже.

Возможность снижения неустойки и процентов по ст. 395 ГК РФ судом

Стороны договора оказания услуг вправе установить любой размер неустойки (как пени, так и штрафа), за исключением случаев, когда размер неустойки установлен нормативно-правовым актом (например, в госконтрактах). Однако при взыскании неустойки в суде виновная сторона может ходатайствовать о снижении неустойки, если докажет, что сумма начисленной неустойки явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Суд вправе снизить также неустойку по своей инициативе, за исключением случаев, когда обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность (в этом случае снижение неустойки возможно только при наличии заявления виновной стороны о снижении неустойки). Для снижения неустойки судом нужно доказать, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды. Данные положения закреплены в статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации. Вместе с тем, данные положения толкуются и применяются на практике различными судами (судьями) по-разному.

Интересный пример из судебной практики по применению ст. 333 ГК РФ при взыскании договорной неустойки по договору оказания услуг:

Верховный суд направил дело на новое рассмотрение, поскольку суд первой инстанции не рассмотрел ходатайство ответчика о снижении неустойки и не дал правовой оценки его доводам в связи с заявленным ходатайством, чем нарушил положения ст. ст. 8, 9, 41, 159 АПК РФ, тем самым лишив ответчика судебной защиты. В данном деле предметом рассмотрения Верховного суда стал распространенный на практике случай: истец предъявил иск о взыскании неустойки. Ответчик заявил о несоразмерности неустойки последствиям неисполнения обязательства, просил снизить неустойку по ст. 333 ГК РФ. Суд неустойку не снизил, при этом в решении никак не отразил причину неприменения ст. 333 ГК РФ, не дал оценку заявлению ответчика. Верховный суд РФ посчитал данный факт основанием для отмены решения суда и направления дела на новое рассмотрение. Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 06.03.2019 по делу № 305-ЭС18-20112, А40-97378/2017.

Суд также вправе снизить проценты по ст. 395 ГК РФ, размер которых установлен договором, при несоразмерности суммы последствиям нарушения обязательства, вместе с тем, проценты не могут быть снижены ниже ставки, установленной в ст.ю 395 ГК РФ, то есть ключевой ставки (часто суды на практике данного правила придерживаются и при снижении договорной неустойки).

Проценты по ст. 317.1 ГК РФ по договору оказания услуг

Договором оказания услуг может быть предусмотрено начисление процентов по денежному обязательству, предусмотренных ст. 317.1 ГК РФ. Данные проценты представляют собой плату за пользование денежными средствами, имеют иную правовую природу, отличающую их от процентов по ст. 395 ГК РФ и от договорной неустойки, которые в свою очередь представляют собой меру ответственности за нарушение. Поэтому если начисление таких процентов предусмотрено договором оказания услуг, то могут быть одновременно взысканы данные проценты и проценты по ст 395 ГК РФ или неустойка, предусмотренная договором. Размер процентов по ст. 317.1 ГК РФ может быть предусмотрен в договоре оказания услуг. Если он не предусмотрен, то данные проценты начисляются по действовавшей в соответствующие периоды ключевой ставкой Банка России. При этом проценты по ст. 317.1 ГК РФ начисляются не с даты нарушения срока исполнения обязательства, а с даты внесения аванса. Отличие в правовой природе процентов по ст. 317.1 ГК РФ обуславливает также еще один важный вывод: правила об уменьшении неустойки, предусмотренные ст. 333 ГК РФ, не применяются при взыскании процентов, начисляемых по ст. 317.1 ГК РФ. Вместе с тем, положения ст. 317.1 ГК РФ не подлежат применению к правам и обязанностям, возникшим из договоров, заключенных до вступления в силу Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ “О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации”, то есть до 01.06.2015 года.

Пошаговая инструкция “Как взыскать неустойку или проценты по ст. 395 ГК по договору оказания услуг в арбитражном суде”

Для взыскания неустойки по договору оказания услуг за просрочку оплаты/выполнения услуг или процентов по ст. 395 ГК РФ рекомендуем придерживаться следующего алгоритма.

Шаг 1

Подготовка и направление претензии с требованием о выплате неустойки по договору оказания услуг (процентов по ст. 395 ГК РФ)

Важно правильно составить и направить претензию об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами или о взыскании неустойки по договору оказания услуг. Получив претензию, должник может добровольно удовлетворить ваши требования, что позволит избежать обращения в суд (к сожалению, исходя из практики вероятность удовлетворения претензии о выплате неустойки в добровольном порядке без суда не очень большая). Если же он этого не сделает, у вас будут доказательства соблюдения претензионного порядка (для споров, подведомственных арбитражному суду, соблюдение данного срока обязательно).

Рекомендуем подробно указать в претензии все свои будущие исковые требования. Укажите в претензии сумму процентов/неустойки, для этого обоснуйте сумму долга, определите период начисления процентов (неустойки) и приведите расчет процентов (неустойки). Приложите к претензии документы, подтверждающие ваш расчет, например копию договора или другие документы, которые отсутствуют у должника. Если претензию подписывает представитель по доверенности, приложите копию доверенности.

Направьте претензию юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) по адресу, содержащемуся в ЕГРЮЛ (ЕГРИП), и по адресу, который указал должник, например, в договоре. Рекомендуем направлять претензию заказным письмом с описью вложения и сохранить квитанцию об отправке, опись вложения. При вручении претензии под роспись необходимо удостовериться в наличии полномочий лица, принимающего претензию, при получении претензии представителем, получите копию доверенности представителя.

Какой срок ответа на претензию о выплате неустойки за просрочку по договору оказания услуг (процентов по ст. 395 ГК РФ)?

Общий претензионный срок — 30 календарных дней с даты направления претензии должнику, если иной срок не установлен в договоре оказания услуг (например, стороны могут предусмотреть 10 дней с даты направления претензии, или наоборот, увеличить претензионный срок, также в договоре можно изменить момент, с которого исчисляется претензионный срок).

Шаг 2

Подготовка и подача искового заявления с требованием о взыскании неустойки (процентов) в суд

На требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, о взыскании неустойки распространяется общий трехлетний срок исковой давности, установленный в п. 1 ст. 196 ГК РФ. Срок исковой давности по требованию о взыскании процентов/неустойки исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу. Платеж определяется применительно к каждому дню просрочки. Если должник признал основной долг, например уплатив его, это само по себе не означает, что он признал ваше требование о процентах. Не следует рассматривать это как основание перерыва течения срока исковой давности по требованию об уплате процентов (п. 25 Постановления Пленума ВС РФ от 29.09.2015 № 43). Однако учтите, если истек срок исковой давности в отношении основного долга, то считается истекшим срок исковой давности по требованию об уплате процентов (п. 1 ст. 207 ГК РФ). Исковое заявление можно подать в суд и при истечении срока исковой давности, но если ответчик в суде заявит об истечении срока исковой давности, суд откажет во взыскании процентов (неустойки), по которым истек срок давности для обращения в суд. Также важно учитывать, что по смыслу пункта 3 статьи 202 ГК РФ соблюдение сторонами предусмотренного законом претензионного порядка в срок исковой давности не засчитывается, фактически продлевая его на этот период времени. Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 16 постановления № 43, согласно пункту 3 статьи 202 ГК РФ течение срока исковой давности приостанавливается, если стороны прибегли к несудебной процедуре разрешения спора, обращение к которой предусмотрено законом, в том числе к обязательному. В этих случаях течение исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для проведения этой процедуры, а при отсутствии такого срока — на шесть месяцев со дня начала соответствующей процедуры. Вместе с тем, ответчик может по каким-либо причинам не заявить об истечении срока давности (не получит уведомления о рассмотрении дела в суде, не явится в суд и не направит письменные возражения, по незнанию и т.д.). Поэтому при обращении в суд необходимо оценить риски: насколько высока вероятность заявления возражений, какая разница в сумме госпошлины, уплачиваемой за рассмотрение иска в суде, если будут заявлены требования с истекшим сроком исковой давности.

Экономические споры между юридическими лицами, ИП подведомственны арбитражному суду. Если физическое лицо прекратило деятельность в качестве ИП, то спор подведомственен суду общей юрисдикции (о порядке рассмотрения споров в судах общей юрисдикции читайте здесь).

О требованиях к иску и правилах подачи иска в арбитражный суд читайте подробнее в статье “Взыскание задолженности через арбитражный суд”.

Также при определенных условиях вы можете обратиться в суд с заявлением о выдаче судебного приказа о взыскании процентов, неустойки по договору оказания услуг. Взыскание процентов, неустойки в рамках приказного производства позволит вам оперативно добиться взыскания процентов, неустойки. Чтобы решить, можете ли вы обратиться в суд с требованием о выдаче судебного приказа, вам нужно проверить, соответствует ли ваше требование обязательным условиям. Учтите, если требование подлежит рассмотрению в порядке приказного производства, а вы обратились в суд с иском, он вернет исковое заявление. И наоборот, когда усматривается наличие спора о праве, суд отказывает в принятии заявления о выдаче судебного приказа. Вы можете требовать взыскания процентов (неустойки) в рамках приказного производства при соблюдении следующих условий:

  • требование носит бесспорный характер. Это означает, что у вас есть доказательства, достоверность которых не вызывает сомнений, и должник признает эти обязательства по уплате процентов (неустойки), но не исполняет их (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 №62). Считается, что требования признаются должником, если из представленных в суд документов не следует, что должник выразил свое несогласие с данными требованиями. Так, должник может выразить несогласие, направив в суд возражение в отношении действительности договора, из которого вытекает требование, или размера заявленных требований.

  • вы представили документы, которые устанавливают денежные обязательства должника, например договор, акты оказанных услуг, акты сверки, подписанные сторонами;

  • цена заявленных требований не превышает 400 тыс. рублей в арбитражном суде и 500 тыс. рублей в суде общей юрисдикции.

В случае взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ или неустойки по договору важно правильно сформулировать исковые требования. Формулировка будет зависеть от объема требований, удовлетворенных должником. Если на момент обращения в суд должник погасил сумму основного долга, а проценты (неустойку) не уплатил, то укажите в иске ту сумму процентов (неустойки), которая набежала за период до погашения долга. Если должник не погасил сумму основного долга, рекомендуем потребовать взыскания процентов (неустойки), начисленных до момента фактической уплаты вам долга. При этом день уплаты задолженности включается в период расчета процентов (п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7).

Пример формулировки искового требования о взыскании процентов по ст. 395 ГК РФ, если уплаченный аванс по договору оказания услуг не возвращен:

“Прошу взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ:

• по состоянию на 28 марта 2019 г. (дата подачи иска) — в размере 18 700 (восемнадцать тысяч семьсот) рублей;

• за период с 29 марта 2019 г. по день вынесения судом решения, определенные ключевой ставкой Банка России;

• за период со дня, следующего за днем вынесения судом решения, по день фактической уплаты долга истцу, определенные ключевой ставкой Банка России”.

Подсудность по делам о взыскании процентов (неустойки) по договору оказания услуг

По общему правилу иск подается в суд по месту нахождения или месту жительства ответчика, но стороны вправе в договоре изменить подсудность по данной категории споров. Проверьте, есть ли в договоре условие о том, в каком суде должны рассматриваться споры, вытекающие из него. Если такое условие есть, направьте иск в суд, указанный в договоре. В договоре может быть также предусматриваться, что все споры по договору передаются на рассмотрение третейского суда. Если такой суд осуществляет свою деятельность в соответствии с законодательством РФ, то необходимо при подаче заявления в третейский суд исходить из правил судопроизводства данного третейского суда.

Госпошлина за рассмотрение иска о взыскании неустойки (процентов) по договору оказания услуг

За рассмотрение иска нужно уплатить госпошлину, которая рассчитывается в зависимости от суммы требований. Рассчитать госпошлину вы можете с помощью калькуляторов госпошлины, размещенных на сайтах судов. Обратите внимание, что размер госпошлины может быть изменен на день вынесения решения, если суд определяет сумму процентов (неустойки) на день вынесения судебного акта.

Шаг 3

Защита интересов в арбитражном суде

Как правило, рассмотрение в суде искового заявления о взыскании неустойки (процентов) по договору оказания услуг занимает 1,5-2 месяца.

Шаг 4

Получение решения арбитражного суда и исполнительного листа

По результату рассмотрения дела выносится решение суда или судебный приказ (в приказном производстве). Порядок и сроки вступления в законную силу решения суда (судебного приказа) устанавливаются в зависимости от порядка разрешения спора:

— в порядке приказного производства — по истечении 10 дней со дня получения копии судебного приказа должником, если в данный срок не поступят возражения от должника;

— в порядке упрощенного производства — по истечении 15 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба;

— в порядке рассмотрения по общим правилам искового производства — в течение месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Шаг 5

Исполнение решения суда, фактическое взыскание процентов (неустойки) по договору оказания услуг

После вступления решения суда в законную силу истцу выдается исполнительный лист, в котором указана сумма, подлежащая к взысканию. Если дело рассматривалось в порядке приказного производства, то судебный приказ, вступивший в законную силу, приравнивается к исполнительному документу, получать исполнительный лист дополнительно не нужно. Исполнительный лист также не нужно получать, если должник исполнит решение суда добровольно.

В целях взыскания исполнительный лист (судебный приказ) подается:

  • в банк, в котором открыт счет у должника;

  • службу судебных приставов по месту нахождения должника.

Подробнее об исполнении решения суда о взыскании задолженности, неустойки, процентов читайте здесь.

Подробнее об Подробнее об Взыскание долга в арбитраже и суде общей юрисдикции, защита интересов в арбитражном суде по разным категориям споров, исполнение решений суда: комплексные услуги, работаем без предоплаты, гарантия результата. Мы также оказываем услуги по комплексному юридическому сопровождению бизнеса: без почасовой оплаты, разные виды оплаты (разовые платежи или абонентская плата), «живое» общение с юристом, выезды юриста в офис. Ознакомиться с условиями оказания Требуется консультация юриста? Позвоните нам по телефону 8 (495) 223-48-91 или оставьте заявку на сайте, мы с вами свяжемся в ближайшее время и ответим на все ваши вопросы! Консультация юриста бесплатная!

Jus cogens — это специальное понятие международного права, обозначающее императивную норму международного права. В последнее время как доктрина, так и судебная практика поддерживают идею существования абсолютных и обязательных принципов международного права, формирующих отдельную специфическую категорию jus cogens. Нормы jus cogens настолько тесно связаны с основополагающими представлениями о нравственности и человеческой морали, что считаются общими, универсальными и применимыми ко всем. Таким образом, они достигают особого статуса, стоящего на уровне конституционно-правовых установлений.

Другими словами, jus cogens — это нормы, соответствующие фундаментальным правилам международного публичного порядка, которые могут быть изменены только последующими нормами того же характера. Это означает, что положение императивных правовых норм являются вышестоящим по сравнению с другими обычными нормами международного права.

Нормы jus cogens признаются международным сообществом в целом в качестве важнейшего фактора поддержания международного правопорядка. К ним относятся базовые правила, касающиеся обеспечения мира, запрещающие применение силы или угрозы силы в международных отношениях, а также нормы гуманитарного характера, такие как запрет геноцида, пыток, рабства и работорговли, расовой дискриминации.

Ввиду важности ценностей, которые защищают императивные нормы международного права, государства в своих взаимоотношениях не могут их преступать даже путем соглашений. В отличие от общего международного обычного права, нормы которого традиционно основаны на взаимном согласии и позволяют изменить содержащиеся в них обязательства по взаимной договоренности сторон, государства ни при каких обстоятельствах не должны отступать от императивных норм ни путем заключения международных договоров, ни установлением местных, специальных или даже общих обычных правил, не наделенных такой же нормативной силой. В результате чего эти нормы обычно интерпретируется как ограничение договорного права государств, так как международные соглашения, противоречащие нормами, признанным jus cogens, являются ничтожными.

Становление и развитие концепции jus cogens в международном праве.

Масштаб, характер и сам факт само существования jus cogens являются предметом обсуждения в среде международного юридического сообщества на протяжении многих лет. Рассуждения о необходимости таких норм, построенные, очевидно, на принципах естественного права можно обнаружить в работах Эмер де Ваттеля (Le Droit des Gens, 1758) и Христиана Вольфа (Jus gentium methodo scientifica pertractatum, 1764). Решения Постоянной палаты международного правосудия также подтверждают существование подобных норм. В деле Уимблдона 1923 года, хотя императивные нормы как таковые прямо не упоминаются, но говорится о том, что государственный суверенитет не является неограниченным. Консенсус относительно определения jus cogens был достигнут в ходе Венской конференции, состоявшейся в 1969 году, и закреплен в положениях статьи 53 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года.

Предполагается, что общее количество императивных норм международного права ограниченно, но закрытого списка не существует. Они не устанавливаются или санкционируются каким-либо авторитетным органом, а возникают в результате обобщения судебной практики с учетом меняющихся социальных и политических взглядов. В качестве примера jus cogens, как правило, приводится запрет на ведение агрессивной войны, преступления против человечности, военные преступления, морское пиратство, геноцид, апартеид, рабство и пытки. Международные трибуналы считают недопустимым захват территорий путем применения военной силы.

Условия необходимые для признания нормы в качестве jus cogens:

Норма международного права может быть «возведения» в статус jus cogens –императивной нормы международного права при определенных условиях. Согласно критериям, установленным в ст. 53 Венской конвенции 1969 года:

1. Норма должна быть нормой общего международного права.

Общее международное право является правом обязательным для большинства, если не всех, государств мира. Это право, которое регулирует международное сообщество в целом, подобно основной части обычного права. Этим оно отличается как от регионального международного права, которое является обязательным только для государств отдельного географического региона, так и от партикулярного международного права, нормы которого, как правило, содержатся в договорах и обязательны только для нескольких государств-участников.

2. Норма должна быть принята и признана международным сообществом государств в целом.

Прежде чем норма будет рассматриваться в качестве jus cogens, она должна быть принята и признана международным сообществом государств в целом (в некотором отношении аналогично тому, как формируются нормы общего международного обычного права). Тем не менее, это не означает, что подобные нормы должна приниматься единогласно всеми государствами. Наиболее существенным моментом является то, что несколько отдельных субъектов международного права, действуя в одиночку или совместно с другими, не могут создавать нормы jus cogens, а затем навязывать свою интерпретацию большинству государств. Точно так же, несколько отдельных субъектов международного права, действуя в одиночку или совместно с другими, теоретически не могут ветировать решение, принятое большинством государств.

3. Норма не должна допускать отклонения и ее изменение возможно только последующей нормой общего международного права, носящей такой же характер.

Следует констатировать, что это условие фактически отражает главный отличительный признак и «суть» нормы jus cogens. Хотя, можно утверждать, что большинство норм причисляется к статусу jus cogens на основании данного критерия, будет проще проиллюстрировать эти правила, чем приводить их формальное определение. В следующем разделе статьи постараемся продемонстрировать их на конкретных примерах.

Примеры jus cogens.

Комиссия международного права высказалась против включения конкретных примеров jus cogens в проект статей, направленных на Венскую конференцию. Решение не включать отдельные примеры jus cogens было принято по двум причинам. Во-первых, это могло привести к неправильному пониманию в отношении других императивных норм международного прав, не упомянутых в статье. Во-вторых, составление даже на выборочной основе перечня норм, имеющих характер jus cogens, потребовало бы продолжительного исследования материалов, выходящих за рамки настоящих статей.

Тем не менее, в доклад Комиссии были включены предложенные ее членами примеры в качестве иллюстрации отдельных наиболее очевидных и прочно утвердившихся императивных правовых норм, чтобы на их основе указать общий характер и масштабы содержащегося в статье правила.

Примеры международных договоров, противоречащих jus cogens, предложенные Комиссией по международному праву:

  1. договоры, предполагающие незаконное применение вооруженных сил в нарушение принципов Устава ООН;
  2. договоры, предполагающие совершение уголовных преступлений в соответствии с международным правом;
  3. договоры, предполагающие или попустительствующие свершению преступлений международного характера, таких как работорговля, пиратство или геноцид, для противодействия которым необходимо сотрудничество всех государств.

Некоторые члены Комиссии высказали мнение, что нежелательно ограничивать сферу применения положений 53-й статьи Венской конвенции только преступными деяниями по международному праву, и в качестве других возможных примеров называли договоры, нарушающие права человека, суверенное равенство государств или право народов на самоопределение.

Клиринг — понятие и виды

Особенности клиринга

Клиринг представляет собой комплекс взаиморасчетов за обеспеченные друг другу услуги от определенных сторон, а также за реализованную продукцию или ценные бумаги, что основывается на безналичном расчете между участниками сделки. Простыми словами это взаимный зачет требования и обязательств, весьма распространенный при внешних и внутренних расчетах. Принято различать межбанковский, международный клиринг, а также процедуру между предприятиями.

В межгосударственных финансовых операциях компаний клиринговая деятельность называется компенсационной транзакцией. Этот процесс означает принятие на себя субъектом клиринга потребительских и торговых функций, что необходимо для ведения двусторонних заказов. Банковский клиринг в циклической деятельности данных организаций позволяет «обнулить» обязательства между финансовыми учреждениями. В качестве посредников процесса используются клиринговые дома, которые могут иметь частную или государственную структуру.

Первые клиринговые расчеты были инициированы британскими банками в середине 18 столетия, что стало ответом на недостаток золота, а также последовавшее за ними возникновение кредитов и требований поиска методов их оплаты. Взаиморасчеты стремительно росли, и потребовалось создание институтов, которые контролировали бы взаимные требования участников сделок. Для этого в 1776 году в Лондоне основали дебютную расчетную палату, а позже данные учреждения возникли во многих крупных городах Европы и США. Что касается царской России, здесь данные функции были возложены на Государственный банк.

Описание

В ФЗ о клиринге и клиринговой деятельности сообщается, что данный процесс предполагает финансовые обороты, где субъект клиринга выступает посредником, выполняя торговлю и покупку в единой транзакции, чтобы обеспечивать сделку между ее участниками. Подобные действия чаще всего используются в рамках международного сотрудничества компаний. Также платежный клиринг принято называть компенсационной транзакцией.

Применение данных операций особо активно происходит в банковской среде, где нужно «обнулить» обязательства друг перед другом. Нередко для осуществления этих действий финансовые учреждения используют централизованный клиринг.

Закон о клиринге гласит, что в основе процесса могут выступать торговые соглашения, подписанные для уравновешивания цены в рамках оборотов и определяющих число и тип продукции, а также платежных соглашений, устанавливающих условиях производства расчетов между сторонами сделки.

Реализация выплаты наличных денег возможна лишь между двумя сторонами. Это позволяет выровнять балансовую разницу в общем сальдо участников, как двух- или многосторонний клиринг.

Виды клиринга

Принято разделять клиринг на следующие виды:

  • Между компаниями;
  • Банковский;
  • Межгосударственный (как двух, так и многосторонний).

Виды клиринговой деятельности, в свою очередь, разделяются на частные и государственные.

В нашей стране все подобные структуры организуются на базе любой формы собственности, предполагается законами РФ, и ведут собственную работу на коммерческой основе. Участники клиринга могут заниматься некоммерческой деятельностью лишь в некоторых ситуациях.

К примеру, один участник сделки продает другому консервы по стоимости $250/тонну, а другой участник продает первому тракторы по цене $500 за единицу. При передаче одной стороной 400 тонн консервов, а другой – 20 тракторов, будет соблюден баланс во взаимных выплатах, а деньги в качестве расчета не потребуются.

Типы процедур

Клиринг принято разделять на следующие типы:

  • Банковский. Это специальная система межбанковской безналичной оплаты, которая производится с помощью расчетных палат и использует взаимный зачет равных выплат между участниками.
  • Валютный. Установленный порядок осуществления межгосударственных расчетов между страной, который предполагает взаимную оплату товаров и услуг, имеющих равную цену. Исчисления производятся в клиринговой валюте, с использованием установленной стоимости.
  • Простой. Определяет обязательства сторон сделки клирингом и расчетами по акциям, а также финансовые средства для каждой совершенной сделки стороной операции.
  • Многосторонний. Предполагает обязательства для каждой стороны системы, расчеты по акциям и финансовым средствам для каждой совершенной стороны клиринга сделкам пула.
  • Товарный. Имеются в виду безналичные выплаты между компаниями за отгруженные между собой продукты или ценные бумаги, а также указанные услуги, выполняемые посредством взаимного зачета, основываясь на условиях баланса выплат.

Клиринг при финансовом кризисе

В период финансового кризиса система клиринга вышла за традиционные рамки применения в межгосударственных отношениях и начала применяться в качестве вспомогательных выплат. Это сделало клиринг средством внутрибанкового расчета между различными компаниями, обеспечив компенсацию недостатка денежных средств государственной эмиссией. Данная практика используется в период финансовых кризисов по всему миру.

Впервые подобное применение клиринговых процедур использовал швейцарский банк ВИР в начале 20-го столетия. Что касается мира, здесь первопроходцами выступили банки из панамской системы ЕвропСтандардБанк.

Подобная ситуация обеспечила многочисленным предприимчивым компаниям возможность значительно повысить прибыль и обороты в период, когда пренебрегающих данной возможностью компаний настигла необходимость снизить оборот и неизменно следовать к банкротству.

Банковский клиринг

Банковские учреждения есть везде, где имеется денежный оборот. Банкиры видят в клиринге метод снижения потребности в платежных средствах, а также возможность упростить урегулирование встречных обязанностей.

Банковская система клиринга содержит следующие операции:

  • Межбанковский клиринг, основанный на принципе корреспондентских отношений;
  • Внутрибанковскую (межфилиальную) систему.

Межбанковский процесс – это система безналичных расчетов между финансовыми учреждениями с помощью зачета взаимных финансовых требований юрлиц. Что касается межфилиального клиринга, при нем имеет место взаимозачет между филиалами и отделениями больших финансовых учреждений.

В наши дни банковский сегмент отличается максимальным развитием двух ключевых методов выполнения межбанковских оплат – на валовой и на чистой основе. Клиринг предполагает вторую систему.

Выполнение оплат на валовой основе – это совершение трансфера финансов один за другим. Они осуществляются в индивидуальной и последовательной структуре для каждого платежного или расчетного документа, основываясь на регламенте функционирования финансового учреждения.

Важнейшими являются два типа расчетных систем данного типа:

  • Система, при которой расчеты осуществляются в реальном времени, несмотря на возможность отсутствия требуемых денежных средств в момент выполнения операции;
  • Система, где оплата процедур может осуществляться только в случае, если для этого имеются необходимые денежные средства на расчетном счете стороны.

Валовый метод осуществления выплат применяется, в основном, в государствах с продвинутым денежным рынком. Подобные системы отличаются упрощенным механизмом регулирования, по сравнению с традиционными, так как оплаты осуществляются на основе каждой сделки. Методика валового расчета отличается надежностью и стабильностью, если имеет место резкий рост объемов и сумм выплат, что, впрочем, имеет пагубное воздействие на скорость осуществления расчетов.

Имеются у валовых систем и некоторые негативные стороны. Так, для валовых систем требуются повышенные, по сравнению с другими системами, остатки денег на счету, достаточных для осуществления конкретного объема выплат. Вместе с тем, данные обстоятельства предполагают необходимость в повышенном уровне резервов и операционных издержек.

Системы, применяющие в своей деятельности завершение клиринговых операций, принято называть системы выплат на чистой основе. В данном случае финансовые учреждения обеспечивают возможность накопления обязательств и требований на длительном отрезке времени, по завершению которого необходимо произвести выплаты в рамках взаимооплачиваемых обязательств.

Межбанковская клиринговая система, работающая в рамках клиринговых палат, представляет собой значительный побочный фактор контроля ликвидности финансовой структуры на протяжении операционного дня. С ее помощью стороны расчетных операций могут обеспечивать выплаты на суммы, намного превышающие остатки финансов на их расчетных счетах в клиринговых палатах. Также имеются некоторые другие условия, при которых выплаты могут осуществляться и в ситуации отсутствия денег на расчетных счетах сторон сделки

Клиринг и биржи

Клиринговые процедуры и оплатные операции производятся в результате завершения биржевых сделок. В их состав входит осуществление некоторых операций, в которых участвуют биржи, торговые игроки, депозитарные и расчетные структуры, а также прочие элементы биржевой инфраструктуры.

В то же время, процедура клиринга и оплаты зачастую производятся специализированными структурами, в роли которых могут выступать самостоятельные юрлица – к примеру, расчетная палата в клиринговой системе.

Таким образом, специалисты выделяют ряд конкретный функций биржевого клиринга, имеющих максимальное значение:

  • Зачет взаимных обязательств и расчетных требований между сторонами биржевого рынка;
  • Предоставление гарантий выполнения обязательств по сделке;
  • Осуществление финансовых выплат;
  • Обеспечение поставки биржевой продукции для составленных ранее соглашений.

Чтобы клиринговая палата функционировала в традиционном режиме, ей необходимо, чтобы каждый участники биржи строго следовал установленным правилам торговли в данной структуре. На протяжении операционного биржевого дня происходит завершение многочисленных сделок. Из этого исходит ключевая функция расчетной палаты – объединение сделок единого участника с прочими. Также она контролирует совершение операций на протяжение рабочего дня и гарантию осуществления всех контрактов.

Участнику клиринговой палаты необходимо в точности исполнять жестко прописанные финансовые и другие установленные биржевым рынком требования.